Si el padre no puede cuidar y criar a un hijo, o si el desarrollo del hijo se ve gravemente amenazado, puede producirse la terminación de la patria potestad. En varios casos, la mediación u otra asistencia social pueden ofrecer una solución, pero la terminación de la patria potestad es una opción lógica si eso falla. ¿Bajo qué condiciones se puede terminar la custodia del padre? Antes de que podamos responder a esta pregunta, necesitamos saber con precisión qué es la patria potestad y qué implica.
¿Qué es la patria potestad?
Cuando tiene la custodia de un niño, puede tomar decisiones importantes que afectan al niño. Estos incluyen, por ejemplo, la elección de la escuela y las decisiones sobre el cuidado y la crianza. Hasta cierta edad, usted también es responsable de los daños causados por su hijo. Con la custodia compartida, ambos padres están a cargo de criar y cuidar al niño. Si solo uno de los padres tiene la custodia, hablamos de custodia exclusiva.
Cuando nace un niño, la madre automáticamente tiene la custodia del niño. Si la madre está casada o tiene una unión registrada, el padre también tiene la custodia desde el nacimiento. El padre no tiene la custodia automática en los casos en que los padres no están casados o en una unión registrada. El padre debe entonces solicitar esto con el consentimiento de la madre.
Nota: La custodia de los padres es independiente de si el padre ha reconocido al niño. A menudo hay mucha confusión sobre esto. Vea nuestro otro blog, 'Reconocimiento y patria potestad: las diferencias explicadas', para esto.
Rechazo de la patria potestad padre
Si la madre no desea que el padre obtenga la custodia del niño a través del consentimiento, la madre puede negarse a otorgar dicho consentimiento. En este caso, el padre sólo puede obtener la custodia a través de los tribunales. Este último tendrá que contratar a su abogado para solicitar el permiso al tribunal.
Nota El martes 22 de marzo de 2022, el Senado aprobó el proyecto de ley que permite a las parejas de hecho tener la custodia legal compartida al reconocer a su hijo. Las parejas de hecho y no registradas quedarán automáticamente a cargo de la custodia compartida al reconocer al hijo a la entrada en vigor de esta ley. Sin embargo, esta ley no ha entrado en vigor hasta el momento.
¿Cuándo termina la patria potestad?
La patria potestad termina en los siguientes casos:
- Cuando el niño haya cumplido 18 años. El niño es oficialmente un adulto y puede tomar decisiones importantes por sí mismo;
- Si el niño contrae matrimonio antes de cumplir los 18 años. Esto requiere un permiso especial ya que el niño alcanza la mayoría de edad legal a través del matrimonio;
- Cuando un niño de 16 o 17 años se convierte en madre soltera y el tribunal acepta una solicitud para declararla mayor de edad.
- Por descarga o inhabilitación para la patria potestad de uno o más hijos.
Privar al padre de la patria potestad
¿La madre quiere quitarle la custodia al padre? De ser así, se debe iniciar un procedimiento de petición ante el tribunal con este fin. Al evaluar la situación, la principal preocupación del juez es si el cambio beneficia al niño. En principio, el juez utiliza el llamado “criterio de sujeción” para este propósito. El juez tiene mucha libertad para sopesar intereses. La prueba del criterio consta de dos partes:
- Existe un riesgo inaceptable de que el niño quede atrapado o se pierda entre los padres y no se espera que esto mejore lo suficiente en el futuro previsible, o la modificación de la custodia es necesaria en el mejor interés del niño.
En principio, sólo se recurre a esta medida en situaciones muy lesivas para el niño. Esto puede incluir uno o más de los siguientes comportamientos:
- Comportamiento dañino/criminal hacia o en presencia del niño;
- Comportamiento nocivo/delictivo a nivel de expareja. Comportamiento que asegura que no se puede esperar razonablemente (por más tiempo) que el otro padre con custodia participe en consultas con el padre dañino;
- Retrasar o bloquear (sin motivación) decisiones cruciales para el niño. Ser inalcanzable para consulta o 'irrastreable';
- Comportamiento que fuerza al niño a un conflicto de lealtad;
- Denegación de asistencia a los padres entre sí y/o al niño.
¿La terminación de la custodia es definitiva?
La terminación de la custodia por lo general es definitiva y no implica una medida temporal. Pero si las circunstancias han cambiado, el padre que ha perdido la custodia puede pedirle a la corte que “recupere” su custodia. Por supuesto, el padre debe entonces demostrar que, mientras tanto, es capaz de asumir (permanentemente) la responsabilidad del cuidado y la crianza.
Jurisdicción
En la jurisprudencia, es raro que el padre sea privado o denegado de la patria potestad. La mala comunicación entre los padres ya no parece decisiva. También vemos cada vez más que incluso cuando ya no hay más contacto entre el niño y el otro padre, el juez todavía mantiene la patria potestad; para no cortar este 'último lazo'. Si el padre cumple con los modales normales y está dispuesto y disponible para consultas, una solicitud de custodia exclusiva tiene pocas posibilidades de éxito. Si, por el contrario, existen pruebas suficientes contra el padre sobre hechos lesivos que demuestren que la patria potestad compartida no está funcionando, entonces la solicitud tiene mucho más éxito.
Conclusión
Una mala relación entre los padres no basta para privar al padre de la patria potestad. Una modificación de la custodia es obvia si hay una situación en la que los niños quedan atrapados o perdidos entre los padres, y no hay mejora en esto a corto plazo.
Si una madre quiere una modificación de la custodia, es fundamental cómo inicia estos trámites. El juez también analizará su aporte a la situación y qué acciones ha tomado para que la patria potestad funcione.
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