La Nueva Enmienda a la Ley de Supervisión de las Oficinas Fiduciarias Holandesas y la provisión de domicilio más
En los últimos años, el sector fiduciario holandés se ha convertido en un sector altamente regulado. Las oficinas de confianza en los Países Bajos están bajo estricta supervisión. La razón de esto es que el regulador finalmente entendió y se dio cuenta de que las oficinas de fideicomiso corren un gran riesgo de involucrarse en el lavado de dinero o realizar negocios con partes fraudulentas. Para poder supervisar las oficinas de confianza y regular el sector, la ley de supervisión de la oficina de confianza holandesa (Wtt) entró en vigor en 2004. Sobre la base de esta ley, las oficinas de confianza deben cumplir varios requisitos para poder realizar sus actividades. Recientemente se adoptó otra enmienda al Wtt, que entró en vigor el 1 de enero de 2019. Esta enmienda legislativa implica, entre otras cosas, que la definición de proveedor de domicilio según el Wtt se ha ampliado. Como resultado de esta enmienda, más instituciones entran en el ámbito de la Wtt, lo que puede tener consecuencias importantes para estas instituciones. En este artículo se explicará qué implica la enmienda de la Wtt con respecto a la provisión de domicilio y cuáles son las consecuencias prácticas de la enmienda dentro de esta área.
1. Los antecedentes de la ley de supervisión de la oficina de Dutch Trust
Una oficina de fideicomiso es una entidad legal, compañía o persona física que, profesional o comercialmente, proporciona uno o más servicios de fideicomiso, con o sin otras entidades o compañías legales. Como el nombre de Wtt ya indica, las oficinas de confianza están sujetas a supervisión. La autoridad supervisora es el Banco Central holandés. Sin un permiso del Banco Central holandés, las oficinas de fideicomiso no pueden operar desde una oficina en los Países Bajos. El Wtt incluye, entre otros temas, la definición de una oficina de confianza y los requisitos que deben cumplir las oficinas de confianza en los Países Bajos para obtener un permiso. El Wtt clasifica cinco categorías de servicios de confianza. Las organizaciones que brindan estos servicios se definen como una oficina de confianza y requieren un permiso de acuerdo con el Wtt. Esto se refiere a los siguientes servicios:
- ser director o socio de una persona jurídica o empresa;
- proporcionar una dirección o una dirección postal, junto con la prestación de servicios adicionales (prestación de domicilio más);
- haciendo uso de una empresa de conductos en beneficio del cliente;
- venta o mediación en la venta de personas jurídicas;
- actuando como fiduciario.
Las autoridades holandesas han tenido varias razones para introducir el Wtt. Antes de la introducción de la Wtt, el sector fiduciario no se había mapeado, o apenas, se había mapeado, particularmente con respecto al gran grupo de oficinas fiduciarias más pequeñas. Al introducir la supervisión, se podría lograr una mejor visión del sector fiduciario. La segunda razón para introducir el Wtt es que las organizaciones internacionales, como el Grupo de Acción Financiera, señalaron un mayor riesgo de que las oficinas fiduciarias se involucren, entre otras cosas, en el lavado de dinero y la evasión fiscal. Según estas organizaciones, existía un riesgo de integridad en el sector fiduciario que debía hacerse manejable mediante regulación y supervisión. Estas instituciones internacionales también han recomendado medidas, incluido el principio de "conozca a su cliente", que se centra en operaciones comerciales incorruptibles y donde las oficinas de fideicomiso deben saber con quién hacen negocios. Su objetivo es evitar que se realicen negocios con partes criminales o fraudulentas. La última razón para introducir el Wtt es que la autorregulación de las oficinas fiduciarias en los Países Bajos no se consideró suficiente. No todas las oficinas fiduciarias estaban sujetas a las mismas reglas, ya que no todas las oficinas estaban unidas en una rama u organización profesional. Además, faltaba una autoridad de control que pudiera garantizar el cumplimiento de las normas. [1] El Wtt luego se aseguró de que se estableciera una regulación clara sobre las oficinas fiduciarias y que se abordaran los problemas antes mencionados.
2. La definición de prestación de domicilio más servicio
Desde la introducción de la Wtt en 2004, ha habido enmiendas regulares a esta ley. El 6 de noviembre de 2018, el Senado holandés adoptó una nueva enmienda al Wtt. Con la nueva ley de supervisión de la oficina de confianza holandesa 2018 (Wtt 2018), que entró en vigor el 1 de enero de 2019, los requisitos que las oficinas de confianza deben cumplir se han vuelto más estrictos y la autoridad de control tiene más medios de ejecución disponibles. Este cambio ha ampliado, entre otros, el concepto de 'prestación de domicilio plus'. Bajo el antiguo Wtt, el siguiente servicio se consideraba un servicio de confianza: la provisión de una dirección para una entidad legal en combinación con la realización de servicios adicionales. Esto también se llama provisión de domicilio más.
En primer lugar, es importante comprender qué implica exactamente la prestación del domicilio. Según el Wtt, la provisión de domicilio es el suministro de una dirección postal o una dirección de visita, por orden o entidad jurídica, empresa o persona física que no pertenece al mismo grupo que el proveedor de la dirección. Si la entidad que proporciona la dirección realiza servicios adicionales además de esta disposición, hablamos de la provisión de domicilio plus. Juntas, estas actividades se consideran un servicio de confianza según Wtt. Los siguientes servicios adicionales estaban relacionados con el antiguo Wtt:
- asesorar o prestar asistencia en derecho privado, con la excepción de realizar actividades de recepción;
- Brindar asesoramiento fiscal o atender declaraciones de impuestos y servicios relacionados;
- realizar actividades relacionadas con la preparación, evaluación o auditoría de las cuentas anuales o la conducta de las administraciones;
- reclutar a un director para una entidad legal o empresa;
- otras actividades adicionales designadas por orden administrativa general.
La provisión de domicilio junto con la realización de uno de los servicios adicionales mencionados anteriormente se considera un servicio de confianza bajo el antiguo Wtt. Las organizaciones que brindan esta combinación de servicios deben tener un permiso de acuerdo con la Wtt.
Bajo el Wtt 2018, los servicios adicionales se han modificado ligeramente. Ahora se refiere a las siguientes actividades:
- brindar asesoramiento legal o asistencia, con la excepción de realizar actividades de recepción;
- atender las declaraciones de impuestos y servicios relacionados;
- realizar actividades relacionadas con la preparación, evaluación o auditoría de las cuentas anuales o la conducta de las administraciones;
- reclutar a un director para una entidad legal o empresa;
- otras actividades adicionales designadas por orden administrativa general.
Está claro que los servicios adicionales bajo el Wtt 2018 no se desvían mucho de los servicios adicionales bajo el antiguo Wtt. La definición de asesoramiento en el primer punto se amplía ligeramente y la prestación de asesoramiento fiscal se elimina de la definición, pero por lo demás se refiere a casi los mismos servicios adicionales.
Sin embargo, cuando se compara el Wtt 2018 con el antiguo Wtt, se puede ver un gran cambio con respecto a la provisión de domicilio plus. De conformidad con el artículo 3, párrafo 4, sub b Wtt 2018, está prohibido llevar a cabo actividades sin un permiso con base en esta ley, que estén dirigidas a proporcionar una dirección postal o una dirección de visita como se menciona en la sección b de la definición de servicios fiduciarios, y en la realización de servicios adicionales a los que se hace referencia en esa parte, en beneficio de una misma persona física, entidad jurídica o empresa.[ 2 ]
Esta prohibición surgió porque la provisión de domicilio y la realización de servicios adicionales son a menudo separados en la práctica, lo que significa que estos servicios no son realizados por la misma parte. En cambio, una parte, por ejemplo, realiza los servicios adicionales y luego pone al cliente en contacto con otra parte que proporciona el domicilio. Dado que la prestación de servicios adicionales y la provisión de domicilio no son realizados por la misma parte, en principio no hablamos de un servicio de confianza de acuerdo con el antiguo Wtt. Al separar estos servicios, tampoco se requiere un permiso de acuerdo con el antiguo Wtt y, por lo tanto, se evita la obligación de obtener este permiso. Para evitar esta separación de los servicios de confianza en el futuro, se ha incluido una prohibición en el artículo 3, párrafo 4, sub b Wtt 2018.
3. Consecuencias prácticas de la prohibición de separar los servicios de confianza.
Según el antiguo Wtt, las actividades de los proveedores de servicios que separan la prestación del domicilio y la realización de actividades adicionales, y hacen que estos servicios sean realizados por diferentes partes, no entran dentro de la definición de un servicio de confianza. Sin embargo, con la prohibición del artículo 3, párrafo 4, sub b Wtt 2018, también está prohibido que las partes que separan los servicios de confianza realicen tales actividades sin un permiso. Esto implica que las partes que desean continuar realizando sus actividades de esta manera, requieren un permiso y, por lo tanto, también caen bajo la supervisión del Banco Nacional Holandés.
La prohibición implica que los proveedores de servicios brinden un servicio de confianza de acuerdo con el Wtt 2018 cuando llevan a cabo actividades que están dirigidas tanto a la provisión de domicilio como a la realización de servicios adicionales. Por lo tanto, un proveedor de servicios no puede realizar servicios adicionales y posteriormente poner a su cliente en contacto con otra parte que proporciona el domicilio, sin tener un permiso de acuerdo con el Wtt. Además, un proveedor de servicios es no se le permite actuar como intermediario al poner a un cliente en contacto con varias partes que pueden proporcionar domicilio y realizar servicios adicionales, sin un permiso.[3] Este es el caso incluso cuando este intermediario no proporciona domicilio por sí mismo ni presta servicios adicionales.
4. Referir clientes a proveedores específicos de domicilio.
En la práctica, a menudo hay partes que realizan servicios adicionales y que luego derivan al cliente a un proveedor específico de domicilio. A cambio de esta referencia, el proveedor del domicilio a menudo paga una comisión a la parte que refirió al cliente. Sin embargo, según el Wtt 2018, ya no está permitido que los proveedores de servicios cooperen y separen deliberadamente sus servicios para evitar el Wtt. Cuando una organización realiza servicios adicionales para clientes, no está permitido referir a estos clientes a proveedores específicos de domicilio. Esto implica que existe una cooperación entre las partes que tiene como objetivo evitar el Wtt. Además, cuando se recibe una comisión por referencias, es evidente que existe una cooperación entre las partes en las que los servicios de confianza están separados.
El artículo relevante del Wtt habla sobre la realización de actividades. dirigido a tanto proporcionar una dirección postal o una dirección de visita como realizar servicios adicionales. El memorando de enmienda se refiere a poner al cliente en contacto con diferentes partes. [4] El Wtt 2018 es una nueva ley, por lo que en este momento no existen sentencias judiciales con respecto a esta ley. Además, la literatura relevante solo discute los cambios que esta ley conlleva. Esto significa que, en este momento, aún no está claro cómo funcionará exactamente la ley en la práctica. Como resultado, no sabemos en este momento qué acciones caen exactamente dentro de las definiciones de "dirigido a" y "poner en contacto con". Por lo tanto, actualmente no es posible decir qué acciones caen exactamente bajo la prohibición del artículo 3, párrafo 4, sub b Wtt 2018. Sin embargo, es cierto que se trata de una escala móvil. La referencia a proveedores específicos de domicilio y la recepción de una comisión por estas referencias se considera como poner a los clientes en contacto con un proveedor de domicilio. La recomendación de proveedores específicos de domicilio con los que se tenga buenas experiencias supone un riesgo, aunque el cliente en principio no es directamente referido a un proveedor de domicilio. Sin embargo, en este caso se menciona un proveedor específico de domicilio con el que el cliente puede contactar. Existe una buena posibilidad de que esto se considere como "poner en contacto al cliente" con un proveedor de domicilio. Después de todo, en este caso el cliente no tiene que hacer ningún esfuerzo por sí mismo para encontrar un proveedor de domicilio. Sigue siendo la cuestión de si hablamos de "poner en contacto al cliente con" cuando un cliente es referido a una página de búsqueda de Google completa. Esto se debe a que, al hacerlo, no se recomienda ningún proveedor de domicilio específico, pero la institución proporciona los nombres de los proveedores de domicilio al cliente. Para aclarar qué acciones caen exactamente dentro del alcance de la prohibición, la disposición legal deberá desarrollarse más en la jurisprudencia.
5. Conclusión
Está claro que el Wtt 2018 puede tener consecuencias importantes para las partes que realizan servicios adicionales y al mismo tiempo remitir a sus clientes a otra parte que pueda proporcionarles su domicilio. Bajo el antiguo Wtt, estas instituciones no estaban dentro del alcance del Wtt y, por lo tanto, no requerían un permiso de acuerdo con el Wtt. Sin embargo, desde que el Wtt 2018 entró en vigor, existe una prohibición sobre la llamada separación de los servicios de confianza. De ahora en adelante, las instituciones que realizan actividades que se centran tanto en la provisión de domicilio como en la prestación de servicios adicionales, entran dentro del alcance de la Wtt y necesitan obtener un permiso de acuerdo con esta ley. En la práctica, hay muchas organizaciones que realizan servicios adicionales y luego derivan a sus clientes a un proveedor de domicilio. Por cada cliente al que refieren, reciben una comisión del proveedor del domicilio. Sin embargo, desde que el Wtt 2018 entró en vigor, ya no está permitido que los proveedores de servicios cooperen y separen deliberadamente los servicios para evitar el Wtt. Las organizaciones que trabajan sobre esta base, por lo tanto, deben tener una visión crítica de sus actividades. Estas organizaciones tienen dos opciones: ajustan sus actividades o caen dentro del alcance del Wtt y, por lo tanto, requieren un permiso y están sujetas a la supervisión del Banco Central de los Países Bajos.
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Si tiene preguntas o comentarios después de leer este artículo, no dude en comunicarse con el Sr. Maxim Hodak, abogado de Law & More a través de maxim.hodak@lawandmore.nl, o mr. Tom Meevis, abogado de Law & More a través de tom.meevis@lawandmore.nl, o llame al +31 (0) 40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht confía en los cantores de Nederland, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[ 2 ] Kamerutukken II 2017/18, 34, 910 (Nota van Wijziging).
[ 3 ] Kamerutukken II 2017/18, 34, 910 (Nota van Wijziging).
[ 4 ] Kamerutukken II 2017/18, 34, 910 (Nota van Wijziging).