Seguridad financiera dentro del derecho corporativo

Para los empresarios, obtener seguridad financiera es muy importante. Cuando celebra un acuerdo con otra parte, desea asegurarse de que la contraparte cumpla con sus obligaciones de pago contractuales. Si proporciona financiamiento o realiza inversiones para el beneficio de otra persona, también desea una garantía de que el monto que ha proporcionado finalmente se reembolsará. En otras palabras, desea obtener seguridad financiera. La obtención de seguridad financiera garantiza que el prestamista tenga una garantía cuando se dé cuenta de que su reclamo no se cumplirá. Los empresarios y las empresas tienen varias posibilidades de obtener seguridad financiera. En este artículo, se discutirán los diversos pasivos, fideicomiso, garantía (empresa matriz), declaración 403, hipoteca y prenda.

Seguridad financiera dentro del derecho corporativo

1. Varios responsabilidad

En el caso de varias responsabilidades, también llamada responsabilidad conjunta, estrictamente hablando no se emite ninguna garantía, pero hay un codeudor que asume la responsabilidad de otros deudores. Varias responsabilidades derivan del artículo 6: 6 del Código Civil holandés. Ejemplos de varias responsabilidades dentro de las relaciones corporativas son los socios de una sociedad que son solidariamente responsables por las deudas de la sociedad o los directores de una entidad legal que, bajo ciertas circunstancias, pueden ser personalmente responsables de las deudas de la compañía. Varias responsabilidades a menudo se establecen como seguridad en un acuerdo entre las partes. La regla general es que, cuando un rendimiento derivado de un acuerdo se debe a dos o más deudores, cada uno de ellos se compromete por una parte igual. Por lo tanto, solo pueden estar obligados a cumplir su propia parte del acuerdo. Sin embargo, varias responsabilidades son una excepción a esta regla. En el caso de varias responsabilidades, hay un desempeño que debe ser realizado por dos o más deudores, pero donde cada deudor puede ser retenido individualmente para realizar el desempeño completo. El acreedor tiene derecho al cumplimiento de todo el acuerdo de cada deudor. Por lo tanto, el acreedor puede elegir a cuál de los deudores desea abordar y luego puede exigir el monto total adeudado a este único deudor. Cuando un deudor paga el monto total, los codeudores ya no le deben nada al acreedor.

1.1 Derecho de recurso

Los deudores son internamente responsables de pagarse entre sí, por lo que la deuda que fue pagada por un deudor debe liquidarse entre todos los deudores. Esto se llama el derecho de recurso. El derecho de recurso es el derecho de un deudor a reclamar lo que ha pagado por otro responsable. Cuando un deudor es responsable de pagar una deuda y paga la totalidad de la deuda, obtiene el derecho de recuperar esta deuda de sus codeudores.

Si un deudor ya no desea ser responsable por el financiamiento que ha suscrito junto con otros deudores, puede solicitar al acreedor por escrito que lo libere de la responsabilidad. Un ejemplo de esto es la situación en la que un deudor ha celebrado un acuerdo de préstamo conjunto con un socio, pero desea abandonar la empresa. En este caso, el acreedor siempre debe redactar un despido por escrito de varias responsabilidades; un compromiso oral de sus codeudores de que pagarán las deudas no es suficiente. Si sus co-deudores no pueden o no cumplen con este acuerdo oral, el acreedor aún puede reclamarle toda la deuda. 

1.2. Requisito de consentimiento

La pareja conyugal o registrada del deudor responsable solidariamente está protegida por la ley. Según el artículo 1:88, párrafo 1, inciso c del Código Civil holandés, un cónyuge necesita el consentimiento del otro cónyuge para celebrar contratos que lo obliguen como codeudor solidariamente responsable, salvo en las actividades comerciales normales de una empresa. Este es el llamado requisito de consentimiento. Este artículo pretende proteger a los cónyuges de acciones legales que puedan implicar un riesgo financiero importante. Cuando un acreedor responsabiliza solidariamente a un codeudor de la totalidad del crédito, esto también puede tener consecuencias para el cónyuge del codeudor. Sin embargo, existe una excepción a este requisito de consentimiento. De acuerdo con el artículo 1:88, párrafo 5 del Código Civil holandés, no se requiere consentimiento cuando el director de una sociedad de responsabilidad limitada pública o una sociedad de responsabilidad limitada privada (Dutch NV y BV) celebró un acuerdo, mientras este director está, solo o en conjunto. con sus codirectores, propietario de la mayoría de las acciones y si el acuerdo se celebró en nombre de las actividades comerciales normales de la empresa. En esto, hay dos requisitos que deben cumplirse: el director es director gerente y accionista mayoritario o posee la mayoría de las acciones junto con sus codirectores y el acuerdo se celebró en nombre de las actividades comerciales normales de la empresa. Cuando no se cumplen ambos requisitos, se aplica el requisito del consentimiento.

2. Fideicomiso

Cuando una parte requiere garantía de que se pagará una reclamación monetaria, esta garantía también puede proporcionarse mediante depósito en garantía. [1] La garantía se deriva del artículo 7: 850 del Código Civil holandés. Hablamos de plica cuando un tercero se compromete con un acreedor por un compromiso que otra parte (el deudor principal) tiene que cumplir. Esto se hace mediante la celebración de un contrato de garantía. El tercero que brinda seguridad, se llama garante. El garante asume una obligación frente al acreedor del deudor principal. Por lo tanto, el garante no acepta responsabilidad por una deuda propia, sino por la deuda de otra parte y personalmente proporciona seguridad para el pago de esta deuda. El garante responde con todos sus bienes. Se puede acordar un depósito en garantía para el cumplimiento de obligaciones que ya existen, pero también para el cumplimiento de obligaciones futuras. De conformidad con el artículo 7: 851 párrafo 2 del Código Civil holandés, estas obligaciones futuras deben ser suficientemente determinables en el momento en que se concluya el depósito en garantía. Si el deudor principal no puede cumplir con sus obligaciones derivadas del contrato, el acreedor puede dirigirse al garante para cumplir con estas obligaciones. De acuerdo con el artículo 7: 851 del Código Civil holandés, el depósito en garantía depende de la obligación del deudor para cuyo propósito se celebró el depósito en garantía. Por tanto, el fideicomiso deja de existir cuando el deudor ha cumplido con sus obligaciones derivadas del contrato principal.

Un acreedor no puede simplemente dirigirse al garante para pagar la deuda. Esto se debe a que el llamado principio de subsidiariedad desempeña un papel en la custodia. Esto significa que el acreedor no puede apelar inmediatamente al garante para el pago. En primer lugar, el garante no puede ser responsable del pago antes de que el deudor principal haya incumplido sus obligaciones. Esto se deriva del artículo 7: 855 del Código Civil holandés. Esto significa que un acreedor solo puede ser considerado responsable por el acreedor después de que el acreedor se haya dirigido primero al deudor principal. El acreedor debe haber hecho todo lo necesario para establecer que el deudor, para quien el garante se ha comprometido, no cumplió con su obligación de pago. En cualquier caso, el acreedor debe enviar un aviso de incumplimiento al deudor principal. Solo si el deudor principal aún no cumple con la obligación de pago después de recibir este aviso de incumplimiento, el acreedor puede apelar al garante para obtener el pago. Sin embargo, el garante también tiene la posibilidad de defenderse contra el reclamo del acreedor. Para este fin, tiene las mismas defensas a su disposición que tiene el deudor principal, tales como suspensión, remisión o una apelación por incumplimiento. Esto se deriva del artículo 7: 852 del Código Civil holandés.

2.1 Derecho de recurso

Un garante que paga la deuda de un deudor puede reclamar esta cantidad al deudor. Por lo tanto, el derecho de recurso también se aplica al depósito en garantía. En custodia, se aplica una forma especial del derecho de recurso, a saber, la subrogación. La regla principal es que un reclamo deja de existir cuando se paga el reclamo. Sin embargo, la subrogación es una excepción a esta regla. En subrogación, un reclamo se transfiere a otro propietario. En este caso, otra parte que el deudor paga el reclamo del acreedor. En custodia, el reclamo lo paga un tercero, es decir, el garante. Sin embargo, al pagar la deuda, el reclamo contra el deudor no se pierde, el autobús se transfiere del acreedor al garante que pagó la deuda. Después del pago de la deuda, el garante puede ir y recuperar el monto del deudor para el que ha firmado un acuerdo de depósito. La subrogación solo es posible en casos regulados por ley. La subrogación con respecto al depósito en garantía es posible sobre la base del artículo 7: 866 Código Civil holandés jo. Artículo 6:10 del Código Civil holandés.

2.2 fideicomiso comercial y privado 

Hay una diferencia entre el fideicomiso comercial y privado. El fideicomiso comercial es un fideicomiso que se concluye en el ejercicio de una profesión o negocio, el fideicomiso privado es un fideicomiso que se concluye fuera del ejercicio de una profesión o negocio. Tanto una persona jurídica como una persona física pueden concluir un acuerdo de custodia. Ejemplos de esto son la compañía tenedora que concluye un acuerdo de custodia con el banco para el financiamiento de su subsidiaria y los padres que concluyen un acuerdo de custodia para garantizar que el hijo pague los intereses de la hipoteca al banco. No siempre se debe concluir una custodia en nombre de un banco, también es posible celebrar acuerdos de custodia con otros acreedores.

La mayoría de las veces está claro si se cerró un negocio o un depósito privado. Si una empresa celebra un acuerdo de custodia, se concluye una custodia comercial. Si una persona física celebra un acuerdo de custodia, generalmente hay una custodia privada concluida. Sin embargo, la ambigüedad puede ocurrir cuando un director de una compañía de responsabilidad limitada pública o una compañía de responsabilidad limitada privada concluye un acuerdo de custodia en nombre de la entidad legal. El artículo 7: 857 del Código Civil holandés implica lo que se entiende por custodia privada: la conclusión de una custodia por una persona física que no actuó en el ejercicio de su profesión, ni por la práctica normal de una compañía de responsabilidad limitada o de responsabilidad limitada privada empresa. Además, el garante debe ser el director de la empresa y, solo o con sus codirectores, poseer la mayoría de las acciones. Hay dos criterios que son importantes:

- el garante es el director gerente y el accionista mayoritario o posee la mayoría de las acciones junto con sus codirectores;
- el depósito se cierra en nombre de las actividades comerciales normales de la empresa.

En la práctica, a menudo hay un director gerente / accionista mayoritario que celebra un acuerdo de custodia. El director gerente / accionista mayoritario determina la política de la empresa y tendrá un interés personal en la custodia de su empresa, porque puede ser posible que el banco no quiera proporcionar financiamiento sin concluir un acuerdo de custodia. Además, el acuerdo de custodia, celebrado por el director gerente / accionista mayoritario, también debe haberse celebrado con el propósito de actividades comerciales normales. Sin embargo, esto es diferente para cada situación y la ley no define el término "actividades comerciales normales". Para evaluar si un depósito en garantía se cierra con el propósito de actividades comerciales normales, las circunstancias del caso deben ser examinadas. Cuando se cumplen ambos criterios, se concluye un fideicomiso comercial. Cuando el director que concluye el fideicomiso no es el director gerente / accionista mayoritario o el fideicomiso no se concluyó con el propósito de actividades comerciales normales, se concluye un fideicomiso privado.

Se aplican reglas adicionales al depósito privado. La ley protege al cónyuge privado o registrado del garante privado. El requisito de consentimiento también se aplica a la custodia privada. De acuerdo con el artículo 1:88, párrafo 1, sub c, del Código Civil holandés, un cónyuge necesita el consentimiento del otro cónyuge para celebrar un acuerdo que pretenda vincularlo como garante. Por lo tanto, se requiere el consentimiento del cónyuge del garante para celebrar un acuerdo de depósito privado válido. Sin embargo, el artículo 1:88, párrafo 5, del Código Civil holandés implica que este consentimiento no es necesario cuando el fideicomiso es concluido por un garante comercial. Por lo tanto, la protección del cónyuge del garante solo se aplica a los acuerdos de custodia privada.

3. Garantía

Una garantía es otra posibilidad para obtener la seguridad de que se pagará una reclamación. Una garantía es una garantía real personal, donde un tercero asume la obligación independiente de cumplir un compromiso entre el acreedor y el deudor. Por tanto, una garantía implica que un tercero garantiza el cumplimiento de las obligaciones del deudor. El garante se compromete a pagar la deuda si el deudor no puede o no quiere pagar. [2] La garantía no está regulada por la ley, pero la garantía se concluye en un acuerdo entre las partes.

3.1. Garantía de accesorios

Se puede hacer una diferencia entre dos formas de garantías para obtener seguridad; la garantía accesoria y la garantía abstracta. Una garantía accesoria depende de la relación entre el acreedor y el deudor. A primera vista, la garantía del accesorio es muy similar al depósito en garantía. Sin embargo, la diferencia es que el garante con respecto a una garantía accesoria no se compromete con el mismo desempeño que el deudor principal, sino con una obligación personal con un contexto diferente. Un ejemplo simple de esto es cuando el garante se compromete a entregar tomates al acreedor, si el deudor no cumple con su obligación de entregar papas. En este caso, el contenido de la obligación del garante es diferente del contenido de la obligación del deudor. Sin embargo, esto no resta valor al hecho de que existe una gran afiliación entre los dos compromisos. La garantía accesoria es adicional a la relación entre el acreedor y el deudor. Además, la garantía de accesorios tendrá a menudo la función de una red de seguridad; solo cuando el deudor principal no cumple con sus obligaciones, el garante debe cumplir con su compromiso.

Aunque la garantía no se menciona explícitamente en la ley, el artículo 7: 863 del Código Civil holandés se refiere implícitamente a la garantía accesoria. Según este artículo, las disposiciones relativas a la custodia privada también se aplican a los acuerdos en los que una persona se compromete a un servicio en particular en caso de que un tercero no cumpla con una obligación particular con un contenido diferente para el acreedor. Por lo tanto, las disposiciones con respecto a la custodia privada también se aplican a la garantía accesoria que concluye una persona privada.

3.2 Garantía abstracta

Además de la garantía de accesorios, también conocemos la seguridad financiera de la garantía abstracta. A diferencia de la garantía accesoria, la garantía abstracta es un compromiso independiente del garante con el acreedor. Esta garantía es imparcial de la relación subyacente entre el acreedor y el deudor. En el caso de una garantía abstracta, el garante se compromete a una obligación independiente de ejecutar una ejecución para el deudor, bajo ciertas condiciones. Este rendimiento no está vinculado al acuerdo subyacente entre el deudor y el acreedor. El ejemplo más conocido de la garantía abstracta es la garantía bancaria.

Cuando se concluye una garantía abstracta, el garante no puede invocar defensas de la relación subyacente. Cuando se cumplen las condiciones para la garantía, el garante no puede evitar el pago. Esto se debe a que la garantía se deriva de un acuerdo separado entre el acreedor y el garante. Esto significa que el acreedor puede dirigirse inmediatamente al garante, sin tener que enviar un aviso de incumplimiento al deudor. Al concluir una garantía, el acreedor obtiene un alto grado de certeza de que la deuda se le paga. Además, un garante no tiene derecho de recurso. Sin embargo, las partes pueden incluir medidas de protección en el acuerdo de garantía. Los efectos legales de una garantía abstracta no se derivan de las reglamentaciones legales, pero pueden ser cumplimentados por las propias partes. Aunque el garante no tiene derecho de recurso bajo la ley, él mismo puede proporcionar medios de recuperación. Por ejemplo, se puede concluir una contragarantía con el deudor o se puede redactar una escritura de indemnización.

3.3 Garantía de la empresa matriz

En el derecho de sociedades, a menudo se concluye una garantía de la empresa matriz. Una garantía de empresa matriz implica que una empresa matriz se compromete a cumplir con las obligaciones de una filial del mismo grupo si la propia filial no cumple o no puede cumplir con estas obligaciones. Por supuesto, esta garantía solo puede ser pactada con empresas que formen parte de un grupo o holding. En principio, una garantía grupal es una garantía abstracta. Sin embargo, normalmente no existe el concepto de "primero pagar, luego hablar", según el cual el garante paga inmediatamente la deuda sin verificar en sustancia si existe un reclamo exigible contra el deudor. La razón de esto es que el deudor es la subsidiaria del garante; el garante querrá comprobar primero si existe realmente una reclamación exigible. No obstante, una construcción de "primero paga, luego habla" puede incorporarse en un acuerdo de garantía. Después de todo, las partes pueden estructurar la garantía según sus propios deseos. Las partes también deben determinar si la garantía comprende únicamente una garantía de pago o si la garantía debe cubrir también otras obligaciones y, por tanto, es una garantía de cumplimiento. El alcance, la duración y las condiciones de la garantía también son determinados por las propias partes. Una garantía de la empresa matriz puede proporcionar una solución cuando la filial quiebra, pero solo si la empresa matriz no colapsa junto con sus filiales.

4. declaración 403

Dentro de un grupo de empresas, a menudo también se emite una llamada declaración 403. Esta declaración deriva del artículo 2: 403 del Código Civil holandés. Al emitir una declaración 403, las subsidiarias que pertenecen al grupo están exentas de redactar y publicar cuentas anuales separadas. En cambio, se redacta una cuenta anual consolidada. Esta es la cuenta anual de la empresa matriz, en la que se incluyen todos los resultados de las filiales. El trasfondo de la cuenta anual consolidada es que todas las filiales, aunque a menudo operan de manera relativamente independiente, caen bajo la administración y supervisión de la empresa matriz. Una declaración 403 es un acto legal unilateral, del cual surge un compromiso independiente para la compañía matriz. Esto significa que la declaración 403 es un compromiso no accesorio. Una declaración 403 no solo es emitida por grandes grupos internacionales; Los grupos pequeños, por ejemplo que consisten en dos compañías privadas de responsabilidad limitada, también pueden hacer uso de una declaración 403. Una declaración 403 debe estar registrada en el Registro de Comercio de la Cámara de Comercio. Esta declaración indica qué deudas de la subsidiaria están cubiertas por la empresa matriz y a partir de qué fecha.

El otro lado de la declaración 403 es que la compañía matriz con esta declaración declara que es responsable de las obligaciones de sus subsidiarias. Por lo tanto, la empresa matriz es responsable de las deudas derivadas de los actos jurídicos de las filiales. Esta responsabilidad múltiple implica que un acreedor de la subsidiaria para la cual se emitió una declaración 403 puede elegir a qué entidad legal desea dirigirse para el cumplimiento de su reclamo: la subsidiaria con la que ha concluido el acuerdo primario o la compañía matriz que emitió un Declaración 403. Con esta responsabilidad, el acreedor es compensado por la falta de conocimiento de la posición financiera de la subsidiaria que es su contraparte. Mientras que los valores financieros antes mencionados solo implican responsabilidad hacia la contraparte con la cual se celebra el contrato, la declaración 403 crea responsabilidad hacia todos los acreedores de las subsidiarias. Puede haber más acreedores que pueden dirigirse a la empresa matriz para el cumplimiento de sus reclamos. La responsabilidad potencial que se deriva de la declaración 403 es, por lo tanto, sustancial. Una desventaja de esto es que una declaración 403 puede afectar a todo el grupo cuando una subsidiaria enfrenta problemas financieros. Si una subsidiaria quiebra, todo el grupo puede colapsar.

4.1 Revocación de una declaración 403

Es posible que una empresa matriz ya no desee ser responsable de las deudas o sus filiales. Este puede ser el caso cuando la empresa matriz quiere vender la subsidiaria. Para retirar una declaración 403, se debe seguir el procedimiento derivado del artículo 2: 404 del Código Civil holandés. Este procedimiento consta de dos elementos. En primer lugar, la declaración 403 debe ser revocada. Una declaración de revocación debe depositarse en el Registro de Comercio de la Cámara de Comercio. Esta declaración de revocación implica que la empresa matriz ya no es responsable de las deudas de la subsidiaria que surjan después de que se haya emitido la declaración de revocación. Sin embargo, de acuerdo con el artículo 2: 404 párrafo 2 del Código Civil holandés, la empresa matriz seguirá siendo responsable de las deudas derivadas de actos legales que se concluyeron antes de que se revocara la declaración 403. Por lo tanto, sigue existiendo responsabilidad por las deudas derivadas de acuerdos que se celebraron después de emitir la declaración 403, pero antes de emitir la declaración de revocación. Esto es para proteger al acreedor, que podría haber llegado a un acuerdo con la certeza de la declaración 403 en mente.

Sin embargo, es posible rescindir la responsabilidad con respecto a estos actos jurídicos pasados. Para hacer esto, se debe seguir un procedimiento adicional, derivado del artículo 2: 404 párrafo 3 del Código Civil holandés. Se aplican varias condiciones en este procedimiento:

- la filial ya no puede formar parte del grupo;
- una notificación de la intención de terminar la declaración 403 debe haber estado disponible para inspección en la Cámara de Comercio durante al menos dos meses;
- deben haber transcurrido al menos dos meses desde el anuncio en un periódico nacional de que el aviso de terminación está disponible para inspección.

Además, los acreedores todavía tienen la opción de oponerse a la intención de terminar la declaración 403. La declaración 403 solo puede darse por terminada cuando no se ha presentado o no una oposición oportuna o cuando un juez ha declarado inválida la oposición presentada. Solo cuando se cumplen las condiciones para la revocación y la terminación de la declaración 403, la empresa matriz ya no es responsable de las deudas de la subsidiaria. Es importante que esta revocación y terminación se ejecuten cuidadosamente; Si la revocación o terminación no se ha ejecutado correctamente, una empresa matriz puede ser considerada responsable de las deudas de una subsidiaria que se vendió hace años.

5. Hipoteca y prenda

La seguridad financiera también se puede obtener mediante el establecimiento de una hipoteca o prenda. Si bien estas formas de seguridad financiera se parecen mucho entre sí, existen varias diferencias.

5.1. Hipoteca

Una hipoteca es una garantía financiera que las partes pueden estipular. Una hipoteca implica que una de las partes proporciona un préstamo a otra parte. Posteriormente, se estipulará una hipoteca con el fin de obtener seguridad financiera con respecto al reembolso de este préstamo. Una hipoteca es un derecho de propiedad que se puede establecer con respecto a la propiedad del deudor. Si el deudor no puede pagar su préstamo, el acreedor puede reclamar la propiedad para cumplir con su reclamo. El ejemplo más conocido de una hipoteca es, por supuesto, el propietario de la casa que ha acordado con el banco que el banco le otorgará un préstamo y luego usa su casa como garantía para el reembolso del préstamo. Sin embargo, esto no significa que una hipoteca solo se pueda establecer a través del banco. Otras compañías e individuos también pueden concluir una hipoteca. La terminología en las hipotecas puede ser confusa. En un discurso normal, una parte, por ejemplo un banco, otorga una hipoteca a otra parte. Sin embargo, desde una perspectiva legal, el prestatario es el proveedor de la hipoteca, mientras que la parte que otorga el préstamo es el titular de la hipoteca. Por lo tanto, el banco es el titular de la hipoteca y la persona que quiere comprar una casa es el proveedor de la hipoteca.

La característica de una hipoteca es que no se puede concluir una hipoteca sobre cada propiedad; de acuerdo con el artículo 3: 227 del Código Civil holandés, una hipoteca solo se puede establecer en propiedades registradas. Cuando se vende propiedad registrada, esta transmisión debe registrarse en los registros públicos. Solo después de este registro, la propiedad registrada es realmente obtenida por el comprador. Ejemplos de propiedades registradas son terrenos, casas, botes y aviones. Un automóvil no es propiedad registrada. Además, una hipoteca solo puede establecerse en beneficio de "un reclamo suficientemente determinable". Esto se deriva del artículo 3: 231 del Código Civil holandés. Esto significa que debe quedar claro con respecto a qué reclamo se establece la hipoteca. Si un acreedor tiene dos reclamaciones contra un deudor, debe quedar claro con respecto a cuál de estas dos reclamaciones se ha otorgado el derecho hipotecario. Además, el propietario de la propiedad en nombre de la cual se establece una hipoteca sigue siendo el propietario; la propiedad no pasa después del establecimiento de un derecho hipotecario. Una hipoteca siempre se establece mediante la emisión de una escritura notarial.

Si el deudor no cumple con sus obligaciones de pago, el acreedor puede ejercer su derecho hipotecario vendiendo la propiedad en nombre de la cual se estableció la hipoteca. No se requiere una orden judicial para esto. Esto se llama ejecución inmediata y se deriva del artículo 3: 268 del Código Civil holandés. Es importante tener en cuenta que el acreedor solo puede vender la propiedad para cumplir con su reclamo; él no puede apropiarse de la propiedad. Esta prohibición se establece explícitamente en el artículo 3: 235 del Código Civil holandés. Una característica importante de la hipoteca es que el titular de la hipoteca tiene prioridad sobre otros acreedores que desean reclamar la propiedad para cumplir con sus reclamos. Esto está de acuerdo con el artículo 3: 227 del Código Civil holandés. Durante una quiebra, el titular de la hipoteca no tiene que considerar a los otros acreedores, sino que simplemente puede ejercer su derecho hipotecario. Es el primer acreedor que puede cumplir su reclamo con las ganancias de la venta de la propiedad registrada.

5.2. Promesa

Un derecho de seguridad que es comparable a la hipoteca es la promesa. Contrariamente a la hipoteca, no se puede establecer una prenda sobre bienes inmuebles. Sin embargo, se puede establecer una promesa sobre prácticamente cualquier otra propiedad, como propiedad móvil, derechos al portador u orden e incluso sobre el usufructo de dicha propiedad o derecho. Esto significa que se puede establecer una promesa tanto en automóviles como en montos a recibir de los deudores. Un acreedor establece un compromiso para obtener la seguridad de que se pagará un reclamo. Se celebrará un acuerdo entre el acreedor (el titular del compromiso) y el deudor (el proveedor del compromiso). Si el deudor no cumple con sus obligaciones de pago, el acreedor tiene el derecho de vender la propiedad y cumplir su reclamo con el beneficio de la misma. Cuando el deudor no cumple con sus obligaciones de pago, el acreedor puede vender la propiedad de inmediato. De acuerdo con el artículo 3: 248 del Código Civil holandés, no se requiere una orden judicial para esto, lo que significa que se aplica la ejecución inmediata. De manera similar a la hipoteca, el acreedor no puede apropiarse de la propiedad en nombre de la cual se otorga el derecho de prenda; solo puede vender la propiedad y cumplir con su reclamo con la ganancia. Esto se deriva del artículo 3: 235 del Código Civil holandés. En principio, un acreedor que tiene derecho de prenda tiene prioridad sobre otros acreedores en caso de quiebra o suspensión del pago. Sin embargo, puede importar si se concluyó un compromiso posesorio o un compromiso no revelado.

5.2.1 Compromiso posesorio y compromiso no revelado

Un compromiso posesorio se concluye cuando la propiedad "queda bajo el control del titular del compromiso o de un tercero". Esto se deriva del artículo 3: 236 del Código Civil holandés. Esto significa que la propiedad prometida se transfiere al acreedor; el acreedor realmente tiene la propiedad en su poder durante el período que persiste la promesa. Se establece una promesa posesoria poniendo el bien bajo el control del acreedor. El acreedor debe cuidar la propiedad y posiblemente realizar el mantenimiento. Estos costos de mantenimiento deben ser reembolsados ​​por el deudor.

Además del compromiso posesorio, también tenemos el compromiso no revelado, que también se llama compromiso no posesivo. Esto está de acuerdo con el artículo 3: 237 del Código Civil holandés. Cuando se establece un compromiso no revelado, la propiedad no se pone bajo el control del acreedor, pero se redacta una escritura que declara que se ha establecido un compromiso no revelado. Esto puede ser una escritura notarial, así como una escritura privada. Sin embargo, una escritura privada debe registrarse ante el notario o ante la autoridad fiscal. Las promesas no reveladas a menudo son utilizadas por empresas que desean establecer una promesa en una máquina. Si la máquina fuera puesta en posesión del acreedor, la compañía no podría realizar sus actividades comerciales.

Una promesa posesoria genera un derecho de seguridad más fuerte que una promesa no revelada. Cuando se constituye una prenda posesoria, el acreedor ya tiene la propiedad en su poder. Este no es el caso cuando se establece una promesa no revelada. En ese caso, el acreedor debe convencer al deudor para que entregue la propiedad. Si el deudor rechaza esto, incluso puede ser necesario hacer cumplir la transmisión del bien a través de la corte. La diferencia entre un compromiso posesorio y un compromiso no revelado también juega un papel en la bancarrota y la suspensión del pago. Como ya se ha discutido, el acreedor tiene el derecho de ejecución inmediata; él puede vender la propiedad de inmediato para cumplir con su reclamo. Además, los titulares de compromisos tienen prioridad sobre otros acreedores dentro de la quiebra. Sin embargo, hay una diferencia entre una promesa posesoria y una promesa no revelada. Los titulares de una prenda posesoria también tienen prioridad sobre las autoridades fiscales cuando el deudor quiebra. Los titulares de una promesa no revelada no tienen prioridad sobre las autoridades fiscales; El derecho de las autoridades fiscales prevalece sobre el derecho del titular del compromiso no revelado durante la quiebra del deudor. Por lo tanto, una promesa posesoria ofrece más seguridad durante la quiebra que una promesa no revelada.

6. Conclusión

Lo anterior implica que hay varias formas de obtener seguridad financiera: varias responsabilidades, fideicomiso, garantía (empresa matriz), declaración 403, hipoteca y prenda. En principio, estos valores siempre se estipulan en un acuerdo. Algunos valores financieros pueden estructurarse de forma libre, de acuerdo con los deseos de las propias partes, mientras que otros valores financieros están sujetos a disposiciones legales. Como resultado, las diversas formas de seguridad financiera tienen ventajas y desventajas. Esto se aplica tanto a la parte que requiere seguridad como a la parte que brinda seguridad. Algunos valores financieros ofrecen más protección al acreedor que otros, pero pueden tener otras desventajas. Dependiendo de la situación, se puede concluir una forma apropiada de seguridad financiera entre las partes.

[1] El depósito en garantía a menudo se denomina garantía. Sin embargo, según la ley holandesa, hay dos formas de seguridad financiera que se traducen en garantía en inglés. Para que este artículo sea comprensible, se utilizará el término depósito en garantía para esta garantía financiera en particular.

[2] El término 'garante' se menciona tanto en el depósito en garantía como en la garantía. Sin embargo, el significado de este término depende de la garantía real de que se trate.

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