Los directores de una empresa deben guiarse en todo momento por los intereses de la empresa. ¿Qué pasa si los directores tienen que tomar decisiones que involucran sus propios intereses personales? ¿Qué interés prevalece y qué se espera que haga un director en tal situación?
¿Cuándo hay un conflicto de intereses?
Al administrar la empresa, la junta a veces puede tomar una decisión que también brinda una ventaja a un director específico. Como director, debe velar por los intereses de la empresa y no por sus propios intereses personales. No hay un problema inmediato si una decisión tomada por el consejo de administración da como resultado que un director se beneficie personalmente. Esto es diferente si este interés personal entra en conflicto con los intereses de la empresa. En ese caso, el director no podrá participar en reuniones y toma de decisiones.
En el caso Bruil, la Corte Suprema dictaminó que existe un conflicto de intereses si el director no puede salvaguardar los intereses de la empresa y su empresa afiliada de tal manera que se puede esperar que un director entero e imparcial lo haga debido a la presencia de un interés personal o de otro interés que no sea paralelo al de la persona jurídica. [1] Para determinar si existe un conflicto de intereses, deben tenerse en cuenta todas las circunstancias relevantes del caso.
Existe un conflicto de intereses cualitativo cuando el director actúa en diferentes capacidades. Este es el caso, por ejemplo, cuando el director de una empresa es la contraparte de la empresa al mismo tiempo porque también es director de otra persona jurídica. El director debe entonces representar varios intereses (en conflicto). Si hay un interés puramente cualitativo, el interés no está cubierto por las reglas de conflicto de intereses. Este es el caso si el interés no está entrelazado con un interés personal del director. Un ejemplo de esto es cuando dos empresas del grupo celebran un acuerdo. Si el director es director de ambas sociedades, pero no es accionista (n) (indirecto) o no tiene otro interés personal, no existe conflicto de interés cualitativo.
¿Cuáles son las consecuencias de la presencia de un conflicto de intereses?
Las consecuencias de tener un conflicto de intereses ahora se establecen en el Código Civil holandés. Un director no puede participar en las deliberaciones y toma de decisiones si tiene un interés personal directo o indirecto que entra en conflicto con los intereses de la empresa y su empresa afiliada. Si, como resultado, no se puede tomar una decisión del consejo, el consejo de supervisión tomará la decisión. En ausencia de un consejo de vigilancia, la decisión será adoptada por la junta general, a menos que los estatutos dispongan lo contrario. Esta disposición se incluye en la sección 2: 129 párrafo 6 para la sociedad anónima (NV) y 2: 239 párrafo 6 del Código Civil holandés para la sociedad anónima (BV).
No se puede concluir de estos artículos que la mera presencia de tal conflicto de intereses sea imputable a un consejero. Tampoco se le puede culpar por acabar en esa situación. Los artículos solo estipulan que el director debe abstenerse de participar en las deliberaciones y el proceso de toma de decisiones. Por lo tanto, no se trata de un código de conducta que conduzca al castigo o la prevención de un conflicto de intereses, sino solo un código de conducta que prescribe cómo debe actuar un director cuando existe un conflicto de intereses. La prohibición de participación en las deliberaciones y toma de decisiones implica que el consejero interesado no podrá votar, pero podrá solicitar información antes de la reunión del consejo o de la introducción del punto en el orden del día de la reunión del consejo. Sin embargo, la violación de estos artículos anulará la resolución de conformidad con el artículo 2:15 sección 1 sub a del Código Civil holandés. Este artículo establece que las decisiones son anulables si están en conflicto con las disposiciones que rigen la formación de las decisiones. La acción de nulidad puede ser iniciada por cualquier persona que tenga un interés razonable en el cumplimiento de la disposición.
No es solo el deber de abstinencia lo que se aplica. El director también proporcionará información sobre un posible conflicto de intereses en una decisión que se tomará al consejo de administración de manera oportuna. Además, del artículo 2: 9 del Código Civil holandés se desprende que el conflicto de intereses también debe notificarse a la junta general de accionistas. Sin embargo, la ley no establece claramente cuándo se ha cumplido con la obligación de informar. Por tanto, es aconsejable incluir una disposición a tal efecto en los estatutos o en otro lugar. La intención del legislador con estas leyes es proteger a la empresa contra el riesgo de que un director sea influenciado por intereses personales. Dichos intereses aumentan el riesgo de que la empresa sufra una desventaja. La sección 2: 9 del Código Civil holandés, que regula la responsabilidad interna de los directores, está sujeta a un umbral alto. Los directores solo son responsables en caso de conducta gravemente culpable. El incumplimiento de las normas legales o estatutarias sobre conflictos de intereses es una circunstancia grave que en principio conlleva la responsabilidad de los administradores. Un director en conflicto puede ser severamente reprochado personalmente y por lo tanto, en principio, la empresa puede responsabilizarlo.
Desde la modificación de las reglas de conflicto de intereses, las reglas de representación ordinarias son aplicables a tales situaciones. Las secciones 2: 130 y 2: 240 del Código Civil holandés son particularmente importantes a este respecto. Por otro lado, un consejero que por las reglas de conflicto de intereses no esté autorizado a participar en las deliberaciones y toma de decisiones, está autorizado para representar a la empresa en el acto jurídico de ejecución de la decisión. Según la antigua ley, un conflicto de intereses provocaba una restricción en el poder de representación: ese director no podía representar a la empresa.
Conclusión
Si un director tiene un interés en conflicto, debe abstenerse de deliberar y tomar decisiones. Este es el caso si tiene un interés personal o un interés que no va paralelo al interés de la empresa. Si un director no cumple con la obligación de abstenerse, puede aumentar las posibilidades de que la empresa lo considere responsable como director. Además, la decisión puede ser anulada por cualquier persona que tenga un interés razonable en hacerlo. A pesar de tener un conflicto de intereses, el director aún puede representar a la empresa.
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[1] HR 29 de junio de 2007, NJ 2007 / 420; JOR 2007/169 (Bruil).