Donde la autonomía de las partes se encuentra con el derecho imperativo en los contratos holandeses

La autonomía de las partes es la libertad que tienen, según el derecho neerlandés, las partes contratantes para decidir por sí mismas si contratan, con quién y en qué términos; el derecho imperativo (dwingend recht) es el conjunto de normas legales que no pueden ser anuladas por acuerdo. Ambos confluyen en todo contrato neerlandés: el acuerdo rige, salvo que una cláusula imperativa disponga lo contrario, en cuyo caso la cláusula en cuestión es nula o anulable y se aplica la norma legal. Saber con precisión dónde se traza esa línea divisoria es lo que distingue un contrato ejecutable de uno costoso.

¿Qué abarca realmente la autonomía de los partidos políticos en la legislación neerlandesa?

El derecho contractual neerlandés parte de la premisa de que las partes son las más indicadas para juzgar sus propios intereses. El Libro 6 del Código Civil neerlandés (Burgerlijk Wetboek, BW) contiene numerosas normas sobre oferta y aceptación, cumplimiento, incumplimiento y daños y perjuicios, pero la gran mayoría son de carácter normativo (regelend recht): se aplican únicamente si las partes no han acordado otra cosa. Por ello, un contrato mercantil neerlandés puede apartarse de las normas legales sobre plazos de preaviso, transmisión del riesgo, intereses, limitación de responsabilidad y consecuencias de la demora en la entrega, y es habitual que las partes más experimentadas lo hagan.

La libertad contractual en los Países Bajos se compone de tres elementos distintos, que conviene diferenciar. Existe la libertad de contratar en general, lo que significa que, en principio, nadie puede ser obligado a firmar un acuerdo y que las negociaciones pueden interrumpirse, siempre que se cumpla el deber de buena fe en la fase precontractual. Existe la libertad de elegir a la contraparte, limitada principalmente por la legislación sobre igualdad de trato y por el derecho de la competencia. Y existe la libertad de contenido, la libertad de determinar el contenido del contrato, que es la libertad que con mayor frecuencia restringe la legislación imperativa.

La legislación neerlandesa impone muy pocos requisitos formales. La mayoría de los contratos son válidos tanto si se firman en papel, se celebran por correo electrónico o se acuerdan verbalmente, lo que supone una ventaja práctica real para hacer negocios en los Países Bajos. Las excepciones son específicas y obligatorias: un acuerdo prenupcial (huwelijkse voorwaarden) requiere escritura notarial, la transmisión de acciones de una sociedad de responsabilidad limitada (BV) requiere escritura notarial, una cláusula de no competencia debe acordarse por escrito, y una garantía de consumo o una fianza otorgada por un particular está sujeta a sus propias formalidades. Cuando la ley prescribe una forma, ignorarla no es una cuestión técnica: el acto suele ser nulo.

Detrás de todo esto subyace una regla que es fácil pasar por alto. El artículo 6:248 del Código Civil neerlandés establece que un contrato no solo tiene los efectos acordados por las partes, sino también los que se derivan de la buena fe y la razonabilidad (redelijkheid en billijkheid), y que una regla contractual no se aplica si, dadas las circunstancias, su aplicación resultara inaceptable según dichos estándares. Si bien no se trata de una norma imperativa en sentido estricto, tiene el mismo efecto práctico: un tribunal puede negarse a hacer cumplir una cláusula que las partes negociaron libremente. Para un análisis más amplio del sistema en su conjunto, consulte nuestra guía sobre derecho contractual en los Países Bajos.

¿Qué hace que una regla sea obligatoria y qué sucede si la infringes?

Una disposición es obligatoria cuando la ley no permite que las partes se aparten de ella. La legislación neerlandesa rara vez califica sus disposiciones como tales explícitamente; el carácter de una norma se establece a partir del propio estatuto, del capítulo en el que se encuentra y de su finalidad protectora. El Libro 2 del Código Civil neerlandés (BW) es el caso más claro. El artículo 2:25 del BW establece que sus disposiciones solo pueden apartarse en la medida en que la propia ley lo permita, lo que invierte la regla general: en derecho mercantil, las normas son obligatorias a menos que el legislador haya abierto una puerta. En derecho laboral y derecho del consumidor, las normas obligatorias se agrupan e identifican por materia, y en derecho de arrendamiento, secciones enteras se declaran vinculantes a favor del arrendatario.

El derecho neerlandés también reconoce una categoría intermedia sin equivalente real en los sistemas de derecho anglosajón: el derecho obligatorio de tres cuartos (driekwartdwingend recht). En este caso, las partes de un contrato individual no pueden apartarse de lo estipulado, pero un convenio colectivo de trabajo (CCT) sí. Varias normas laborales importantes funcionan de esta manera, incluyendo partes del régimen sobre contratos sucesivos de duración determinada. La consecuencia práctica es que la misma cláusula puede ser nula en una empresa y perfectamente válida en otra, simplemente porque se aplica un CCT sectorial. Por lo tanto, comprobar si un CCT rige la relación no es una cuestión secundaria, sino un primer paso.

Nulo, anulable y por qué la diferencia importa.

La sanción se establece en el artículo 3:40 del Código Civil alemán. Un acto jurídico cuyo contenido o propósito sea contrario a la moral o al orden público es nulo (nietig): nunca tuvo efectos jurídicos, nadie puede invocarlo y no existe plazo de prescripción. Un acto jurídico que entre en conflicto con una disposición legal imperativa también es nulo, salvo que dicha disposición tenga por objeto proteger exclusivamente a una de las partes, en cuyo caso el acto es anulable (vernietigbaar). Anulable significa que la parte protegida puede invocar el defecto, ya sea ante un tribunal o mediante una declaración extrajudicial, y hasta que esto ocurra, la cláusula se mantiene vigente. Este es el mecanismo subyacente a la mayoría de las protecciones al consumidor: el comerciante no puede invocar una cláusula abusiva una vez que el consumidor la invalida, pero el consumidor es libre de dejarla sin efecto.

Una segunda disposición salva más contratos que cualquier técnica de redacción. El artículo 3:41 del Código Civil neerlandés establece que, cuando un motivo de nulidad afecta solo a una parte de un acto jurídico, el resto permanece vigente en la medida en que, dado el contenido y el propósito del acto, no esté inseparablemente unido a la parte inválida. Por lo tanto, el derecho neerlandés aplica la divisibilidad por ministerio de la ley. Una cláusula de divisibilidad sigue siendo útil porque deja constancia de lo que las partes consideran separable e indica su intención al tribunal, pero es prueba de la intención, no la fuente de la norma, y ​​no puede salvar una cláusula que sea esencial para el acuerdo.

Existe también una vía intermedia que suele ser más atractiva que la nulidad. Según el artículo 3:42 del Código Civil alemán, si se presume que las partes habrían optado por un acuerdo válido de haber conocido el defecto, la cláusula nula se convierte en válida con el efecto correspondiente. Por ejemplo, una limitación de responsabilidad excesiva puede reducirse al máximo permitido por la ley en lugar de eliminarse por completo, razón por la cual la redacción condicional resulta tan conveniente.

Comparación entre autonomía de los partidos y derecho imperativo

Es más fácil tener en cuenta estas dos fuerzas si se consideran simultáneamente. La tabla a continuación detalla sus diferencias en origen, efecto y alcance, y explica por qué una revisión de contrato en los Países Bajos siempre plantea dos preguntas en lugar de una: ¿qué acordamos y qué se nos permitió acordar?

Contratos comerciales: términos y condiciones generales

Las condiciones generales de contratación constituyen el ámbito de la práctica comercial neerlandesa donde la legislación imperativa tiene mayor peso, ya que las normas de los artículos 6:231 a 6:247 del Código Civil neerlandés (BW) regulan no solo el contenido de las condiciones, sino también si estas forman parte del contrato. Dos obligaciones coexisten. Quien emite las condiciones debe brindar a la contraparte una oportunidad razonable de conocerlas antes o en el momento de la contratación, normalmente entregándolas o enviándolas junto con la oferta, y las cláusulas individuales no deben ser excesivamente onerosas. Si no se cumple la primera condición, la cláusula puede ser anulada sin necesidad de analizar su contenido.

Para los contratos con consumidores, el Código Civil añade dos categorías que determinan el resultado de antemano. El artículo 6:236 del Código Civil alemán contiene la lista negra (zwarte lijst): cláusulas que se consideran siempre excesivamente onerosas y que pueden anularse siempre, como una cláusula que excluye el derecho del consumidor a rescindir el contrato o que otorga al comerciante un plazo excesivamente largo para su cumplimiento. El artículo 6:237 del Código Civil alemán contiene la lista gris (grijze lijst): cláusulas que se presumen excesivamente onerosas, que trasladan la carga de la prueba al comerciante y que abarcan prácticas habituales de redacción, como el derecho unilateral a modificar el precio o la prestación, o una cláusula que limita sustancialmente la responsabilidad del comerciante.

Las empresas suelen asumir que estas listas les son irrelevantes. Dos matices demuestran lo contrario. En primer lugar, el artículo 6:235 del Código Civil neerlandés excluye a las grandes empresas de la aplicación del criterio de razonabilidad, utilizando criterios basados ​​en la obligación de publicar las cuentas anuales y el número de empleados; por lo tanto, una empresa de gran tamaño pierde una defensa que conserva una pequeña. En segundo lugar, los tribunales neerlandeses aplican el efecto reflejo (reflexwerking): una pequeña empresa que opera fuera de su ámbito de actividad habitual, en una posición materialmente comparable a la de un consumidor, puede beneficiarse de las normas de las listas negras y grises, aunque estas no le sean directamente aplicables. La lección práctica es que un único conjunto de condiciones para consumidores, pequeños comerciantes y multinacionales resulta contraproducente. Nuestro artículo sobre los riesgos de copiar las condiciones generales de uso describe los errores que se cometen en la práctica, y nuestra guía para la redacción de condiciones generales explica cómo elaborar un conjunto que supere la revisión.

La controversia sobre los términos es otro punto recurrente. Cuando ambas partes se remiten a sus propios términos, el artículo 6:225 del Código Civil alemán otorga prioridad al conjunto de términos mencionado en primer lugar, a menos que la segunda parte rechace expresamente el primero. El rechazo expreso debe ser explícito y específico; una frase estándar incluida en la respuesta suele considerarse insuficiente. Este es uno de los pocos casos en los que una orden de compra ordinaria determina realmente un límite de responsabilidad millonario.

Derecho mercantil: menos libertad de la que sugiere un pacto de accionistas.

En derecho mercantil, la situación es la inversa. Dado que el artículo 2:25 de la Ley de Sociedades permite desviarse del Libro 2 solo cuando la ley así lo establece, el punto de partida para una BV o NV neerlandesa es que las normas estatutarias son vinculantes, y los estatutos sociales solo pueden apartarse de ellas cuando el legislador haya creado expresamente esa posibilidad. La flexibilización de la ley de BV en 2012 amplió considerablemente esas posibilidades, permitiendo acciones sin derecho a voto o sin derecho a participación en beneficios, restricciones de transferencia personalizadas y derechos de instrucción para un órgano específico, pero cada una de estas opciones existe porque la ley lo permite, no porque los accionistas lo hayan acordado.

Un pacto de accionistas (aandeelhoudersovereenkomst) es un contrato, y entre los accionistas es vinculante como cualquier otro contrato. Lo que no puede hacer es modificar la estructura de la empresa. La obligación de votar de una manera determinada, estipulada en un pacto de accionistas, vincula personalmente al accionista, pero una resolución adoptada en contravención de dicha obligación no es automáticamente inválida, y un tercero que adquiera acciones sin ser parte del pacto no queda vinculado por él. Cuando el acuerdo pretende tener efecto frente a los sucesores y frente a la propia empresa, debe incluirse en los estatutos sociales. Nuestro artículo sobre el pacto de accionistas analiza en detalle esta división de funciones.

En la práctica, se repiten tres límites obligatorios. Los administradores tienen el deber de cumplir correctamente con sus funciones para con la empresa, según el artículo 2:9 del Código Civil alemán (BW), y dicho deber no puede excluirse de antemano; la exoneración de responsabilidad solo puede otorgarse posteriormente, por el órgano competente, y únicamente respecto de lo que dicho órgano haya podido constatar a partir de las cuentas y la información proporcionada. La relación entre la empresa y todos los involucrados en su organización se rige por el artículo 2:8 del BW, que les exige comportarse entre sí con criterios de razonabilidad y equidad, y que constituye el fundamento jurídico principal sobre el cual un accionista mayoritario puede ser considerado responsable por imponer una decisión. Además, las normas de protección del capital y de los acreedores, incluido el criterio de distribución que el consejo de administración debe aplicar antes del pago de dividendos, no están a disposición de los accionistas.

La protección de las minorías sigue el mismo patrón. El derecho a que se convoque la junta general, el derecho a la información durante la misma, el derecho a impugnar las resoluciones y el derecho a solicitar a la Cámara de Comercio (Ondernemingskamer) que ordene una investigación sobre la política y los asuntos de la empresa son derechos legales. Un pacto de accionistas no puede eliminarlos, aunque sí puede regular cómo y cuándo las partes intentarán resolver un punto muerto antes de recurrir a ellos. En nuestro artículo sobre los derechos de los accionistas minoritarios se explica cómo se aplica esto en una disputa real.

Un ejemplo ilustra claramente el límite. Supongamos que dos fundadores de una sociedad de responsabilidad limitada (SRL) acuerdan que no se emitirán nuevas acciones durante cinco años bajo ninguna circunstancia, para proteger su participación frente a la dilución. Un año después, la empresa está al borde de la insolvencia y un inversor está dispuesto a financiarla a cambio de nuevas acciones. La cláusula vincula a los fundadores como accionistas, y un fundador que vote a favor de la emisión podría, en principio, ser responsable por incumplimiento de contrato. Sin embargo, esto no anula el deber del consejo de administración de actuar en interés de la empresa y sus accionistas, y un tribunal que solicite la ejecución de la cláusula mediante una orden judicial puede negarse a hacerlo si dicha ejecución llevara a la empresa a la quiebra. La libertad contractual se mantiene; la solución consiste en una compensación económica entre los fundadores, no en un veto sobre la supervivencia de la empresa.

Contratos de trabajo: el límite inferior al que no se puede llegar

La legislación laboral neerlandesa se basa en disposiciones obligatorias y de cumplimiento obligatorio del 75%, y un contrato de trabajo que no las cumpla se corrige en lugar de ejecutarse. El salario mínimo legal y la paga de vacaciones se aplican independientemente de lo que estipule el contrato. La Ley de Jornada Laboral (Arbeidstijdenwet) limita la jornada laboral y prescribe los periodos de descanso. El derecho a vacaciones legales, equivalente a cuatro veces la jornada laboral semanal, se acumula automáticamente y no puede ser compensado durante la relación laboral, aunque sí se pueden compensar los días acumulados que superen el mínimo legal.

El despido es el ejemplo más claro. Un empleador no puede diseñar su propio procedimiento de terminación. Fuera del período de prueba, el despido sumario y el mutuo acuerdo, la terminación de un contrato indefinido requiere la autorización del UWV, en casos de despido colectivo e incapacidad de larga duración, o una decisión del juzgado de primera instancia (kantonrechter) por alguno de los motivos legales, como el bajo rendimiento o una relación laboral conflictiva. El procedimiento depende del motivo del despido y no es una cuestión de elección. Se aplican los plazos de preaviso legales, el empleado despedido tiene derecho, en principio, a la indemnización por despido calculada según la fórmula legal, y la renuncia contractual anticipada a este derecho no tiene efecto. El Ministerio de Asuntos Sociales y Empleo ajusta anualmente el importe máximo de la indemnización por despido y lo publica en el Boletín Oficial del Estado, por lo que cualquier cifra escrita en una plantilla queda obsoleta rápidamente.

La alternativa con la que finalizan la mayoría de las relaciones laborales en los Países Bajos, el acuerdo de finiquito (vaststellingsovereenkomst), demuestra cómo la autonomía de las partes y el derecho imperativo pueden conciliarse en lugar de contraponerse. Dado que las partes acuerdan la rescisión por mutuo consentimiento, no es necesario probar los motivos legales de despido. No obstante, el derecho imperativo sigue presente: el empleado dispone de un plazo legal de dos semanas para revocar su consentimiento, tres semanas si el derecho de revocación no se menciona en el acuerdo, y la redacción del acuerdo determina si existe riesgo de que se vea afectada la prestación por desempleo. Redactar el acuerdo para proteger la prestación es un uso legítimo de la libertad contractual; redactarlo para eludir el plazo de revocación no lo es.

Las cláusulas restrictivas se rigen por el mismo principio. Una cláusula de no competencia (concurrentiebeding) solo es válida si se acuerda por escrito con un empleado adulto, y en un contrato de duración determinada, solo si el empleador expone en el propio contrato los intereses comerciales imperiosos que la hacen necesaria. Incluso una cláusula válida puede ser modificada o anulada por el tribunal si el empleado se ve perjudicado injustamente en relación con el interés que el empleador pretende proteger. Nuestro artículo sobre cláusulas de no competencia en el derecho laboral neerlandés analiza cómo los tribunales sopesan este equilibrio y cómo es una cláusula defendible en la actualidad.

Acuerdos familiares: qué pueden y qué no pueden acordar las parejas

En derecho de familia, la autonomía de las partes es real pero limitada, y estos límites se establecen en función de los hijos y la forma jurídica. Los cónyuges y parejas registradas pueden organizar sus relaciones patrimoniales en gran medida como deseen, pero solo mediante un acuerdo prenupcial o posnupcial otorgado ante notario público; una carta informal entre cónyuges sobre su régimen patrimonial matrimonial carece de validez. Desde el 1 de enero de 2018, la norma general para los matrimonios celebrados a partir de esa fecha es la comunidad limitada de bienes, según la cual los bienes prematrimoniales, las donaciones y las herencias permanecen privados. Por lo tanto, las parejas que deseen la antigua comunidad plena de bienes, o la separación total, deben manifestarlo mediante escritura notarial.

La pensión alimenticia es donde la ley obligatoria se manifiesta con mayor firmeza. El artículo 1:400, párrafo 2, del Código Civil neerlandés establece que los acuerdos en los que una persona renuncia a la pensión alimenticia que le corresponde por ley son nulos. En el caso de los hijos, esto es absoluto: los padres no pueden renunciar contractualmente a la obligación de contribuir a los gastos de crianza y manutención de sus hijos, y una cláusula que pretenda hacerlo carece de efecto, independientemente de la minuciosidad con la que se haya negociado o de lo que se haya ofrecido a cambio. Entre cónyuges, la situación es más compleja. La ley permite que los cónyuges acuerden la pensión alimenticia en el contexto de un divorcio, incluso un acuerdo para que no se pague ninguna pensión, pero el Tribunal Supremo ha dictaminado que una cláusula en un acuerdo prenupcial que renuncie a la pensión alimenticia futura de la pareja, suscrita mucho antes de que se previera el divorcio, es nula.

Las parejas de hecho se encuentran en una situación diferente, y esto suele malinterpretarse. La convivencia, incluso durante décadas y con un acuerdo notarial de convivencia, no genera ninguna obligación legal de manutención entre los miembros de la pareja. Por consiguiente, no hay nada que renunciar, y una cláusula que excluya la manutención en un acuerdo de convivencia no aporta nada. Un acuerdo de convivencia puede, en cambio, regular la propiedad de la vivienda, la división de los gastos del hogar, las pensiones y qué sucede con los bienes adquiridos en común en caso de separación. La obligación hacia los hijos de la relación, por el contrario, existe independientemente del estado civil de los padres y no se ve afectada por lo que estos hayan firmado.

Contratos transfronterizos: elección de la ley aplicable y los límites de dicha elección.

En materia de obligaciones contractuales civiles y comerciales, la legislación aplicable en la Unión Europea se rige por el Reglamento Roma I, cuyo principio fundamental es la autonomía de las partes: según el artículo 3, un contrato se rige por la ley elegida por las partes, independientemente de que dicha ley guarde o no relación con la transacción. Un proveedor neerlandés y un comprador alemán pueden acordar la aplicación de la ley suiza, que será aplicada por un tribunal neerlandés. La elección puede ser expresa o estar claramente estipulada en los términos del contrato, y puede limitarse a una parte del mismo.

El Tratado de Roma I establece, en pocas disposiciones, dónde termina la elección. El artículo 3, párrafo 3, dispone que, cuando todos los demás elementos relevantes para la situación se encuentren en un mismo país, la elección de una ley extranjera no puede sustituir las disposiciones de ese país que no puedan ser derogadas por acuerdo. El artículo 6 protege a los consumidores: la elección de la ley aplicable no puede privar al consumidor de la protección de las normas imperativas del país donde reside habitualmente y donde el comerciante desarrolla su actividad. El artículo 8 dispone lo mismo para los contratos individuales de trabajo, que se rigen por la ley del país en el que el empleado realiza habitualmente su labor o desde el que lo hace.

Otras dos disposiciones operan independientemente de la elección. El artículo 9 conserva las disposiciones imperativas (bepalingen van bijzonder dwingend recht), las normas que un Estado considera cruciales para salvaguardar sus intereses públicos, como su organización económica o social, y que se aplican independientemente de la ley aplicable; la legislación sobre sanciones, el derecho de la competencia y ciertas normas sobre la transferencia de empresas funcionan de esta manera. El artículo 21 permite a un tribunal negarse a aplicar una norma de la ley elegida cuando el resultado sea manifiestamente incompatible con el orden público del foro. El orden público en este sentido es limitado, y un tribunal neerlandés no lo utilizará simplemente porque el derecho neerlandés hubiera producido un resultado más favorable.

El caso clásico ilustra cómo se combinan estas disposiciones. Una empresa establecida fuera de los Países Bajos contrata a un representante de ventas que reside y trabaja exclusivamente en los Países Bajos, y el contrato estipula que se aplicará la ley del país de origen de la empresa. Al finalizar la relación laboral, el empleador descubre que la elección de la ley aplicable es válida para gran parte del contrato, pero no puede eliminar la protección que el empleado habría tenido bajo la ley neerlandesa: la exigencia de autorización previa del UWV o del juzgado de primera instancia, el preaviso legal y la indemnización por despido. La cuestión clave en la fase de redacción del contrato no es qué ley es la más favorable, sino qué normas obligatorias se aplicarán independientemente de la elección de las partes, y si el acuerdo comercial seguirá siendo viable una vez incorporadas dichas normas.

Arbitraje y el mismo límite

El arbitraje es donde la autonomía de las partes alcanza su máxima expresión. La legislación neerlandesa sobre arbitraje, recogida en el Libro 4 del Código de Procedimiento Civil (Rv), permite a las partes elegir a los árbitros, la sede, el idioma, las normas procesales y la ley aplicable al fondo de la controversia, y los tribunales neerlandeses respaldan esta elección. El límite reside en la ejecución. Un laudo arbitral puede ser anulado por el Tribunal de Apelación por los motivos limitados enumerados en el artículo 1065 Rv, que incluyen la ausencia de un acuerdo arbitral válido, el incumplimiento del mandato del tribunal arbitral y un laudo que sea contrario al orden público. En el caso de laudos extranjeros, la Convención de Nueva York permite denegar la ejecución cuando el laudo sea contrario al orden público del Estado que lo ejecuta.

En la práctica, esto significa que el arbitraje amplía la libertad contractual en cuanto al procedimiento, pero no en cuanto al fondo. Un laudo que dé efecto a un acuerdo de soborno o blanqueo de capitales no será ejecutable en los Países Bajos, independientemente de la ley que hayan elegido las partes. Del mismo modo, el arbitraje no elimina las normas de jurisdicción protectora para consumidores y empleados, y una cláusula arbitral en las condiciones generales de consumo está incluida en la lista negra del artículo 6:236 del Código Civil neerlandés, a menos que se conceda al consumidor un plazo mínimo de un mes, tras la invocación por parte del comerciante, para optar por el tribunal ordinario.

Redactar acuerdos que superen la prueba

El cumplimiento de la legislación imperativa es una disciplina de redacción más que una revisión final, y comienza con tres preguntas que lo determinan todo: quién es la contraparte, cuál es el objeto del contrato y dónde se realizará la prestación. La identidad de la contraparte determina si se aplica el régimen de consumo, el efecto reflejo o la exclusión para grandes empresas. El objeto del contrato determina si se aplica legislación protectora específica, como ocurre en el ámbito laboral, el arrendamiento, la agencia, la venta al consumidor y los servicios financieros. El lugar de prestación determina qué normas imperativas se aplicarán independientemente de la elección de la ley aplicable.

La redacción condicional es la técnica más eficaz. Una cláusula que limita la responsabilidad al máximo permitido por la ley aplicable, o que impone una restricción solo en la medida en que las normas imperativas no dispongan lo contrario, ofrece al tribunal algo que reducir en lugar de algo que anular, y se ajusta a la regla de conversión del artículo 3:42 del Código Civil neerlandés. El hábito opuesto, redactar una prohibición absoluta con la esperanza de que no se ponga a prueba, produce el peor resultado: una cláusula nula sin posibilidad de apelación.

Tómese en serio la cláusula de divisibilidad, pero sin depender exclusivamente de ella. Dado que el artículo 3:41 del Código Civil alemán ya distingue entre la parte válida y la inválida de un acuerdo, el valor de la cláusula reside en lo que añade: una declaración expresa de que las partes consideran las disposiciones separables y el compromiso de sustituir una disposición inválida por una válida que se ajuste lo máximo posible a la intención comercial original. Incluya una alternativa para las cláusulas con mayor probabilidad de ser impugnadas, como una cláusula de no competencia con una duración alternativa más corta o un ámbito geográfico más limitado, de modo que el tribunal disponga de una opción legal.

Por último, documente cómo se facilitaron las condiciones. Gran parte de las disputas en los Países Bajos sobre condiciones generales no se centran en su contenido, sino en si se facilitaron a tiempo y en un formato utilizable. Adjúntelas a la oferta, conserve la versión vigente en la fecha de la contratación y evite hacer referencia a una página web que haya cambiado. Lo mismo se aplica a las obligaciones de información al consumidor: la obligación de informar es obligatoria, y la prueba de su cumplimiento tiene más valor que la propia cláusula. Nuestro resumen de los principales tipos de contratos comerciales y nuestra guía para la redacción de contratos comerciales detallan las cláusulas que merecen este tratamiento.

Preguntas comunes

¿Podemos optar por una ley extranjera para evitar las normas holandesas sobre despidos?

No. La elección de una ley extranjera en un contrato de trabajo es válida, pero, según el artículo 8 del Reglamento Roma I, no puede privar al empleado de la protección que le brindan las disposiciones imperativas de la ley que se aplicaría sin dicha elección, que para quien trabaja habitualmente en los Países Bajos es la ley neerlandesa. Siguen vigentes la exigencia de autorización previa del UWV o del juzgado de primera instancia, los plazos de preaviso legales, la protección durante la enfermedad y la prestación transitoria. La elección de la ley aplicable puede seguir siendo efectiva para cuestiones no contempladas en dichas normas de protección.

Si una cláusula es nula, ¿queda nulo todo el contrato?

Por lo general, no. El artículo 3:41 del Código Civil neerlandés mantiene vigente el resto del acuerdo, salvo que la parte nula esté inseparablemente ligada a él, dado el contenido y la finalidad del contrato. Los tribunales neerlandeses adoptan este criterio habitualmente, y el artículo 3:42 del Código Civil neerlandés permite que una cláusula defectuosa se convierta en válida cuando las partes lo hayan deseado expresamente. La excepción es un contrato cuyo objeto mismo sea ilícito, o aquel en el que la cláusula nula fuera la razón de su celebración; en tales casos, la nulidad puede extenderse a la totalidad del contrato.

¿Es exigible una renuncia a la pensión alimenticia para la pareja en un contrato de convivencia?

La cuestión rara vez se plantea de la forma esperada, ya que, según la legislación neerlandesa, las parejas de hecho no están obligadas entre sí a pagar una pensión alimenticia. Por lo tanto, una renuncia en un contrato de convivencia tiene poco que renunciar. Cuando los miembros de la pareja han acordado contractualmente pagarse mutuamente una cantidad en caso de separación, dicha obligación contractual es, en principio, vinculante, y un tribunal solo la anulará si obligar a una de las partes a cumplirla resultara inaceptable desde el punto de vista de la razonabilidad y la equidad. Para los cónyuges y las parejas de hecho registradas, la situación es diferente, y una renuncia realizada fuera del contexto de un divorcio es nula según el artículo 1:400, párrafo 2, del Código Civil neerlandés.

¿Puede un comprador empresarial renunciar a la protección al consumidor en un contrato de compraventa internacional?

Entre empresas legítimas, sí, en gran medida: el régimen de protección al consumidor de los Libros 6 y 7 del Convenio sobre la Libertad de Contratación no se aplica, y las partes pueden distribuir el riesgo según su criterio. Dos salvedades son importantes. Una pequeña empresa que contrata fuera de su ámbito de actividad habitual puede beneficiarse del efecto reflejo, de modo que los estándares de las listas negras y grises influyen en la evaluación, aunque dichas listas no se apliquen directamente. Y cuando el contrato es internacional, se aplican las normas imperativas preservadas por el Reglamento Roma I y cualquier disposición imperativa del país de ejecución, independientemente de lo acordado por las partes.

¿Cómo puedo saber si una disposición es obligatoria?

Se debe leer la ley en su contexto, en lugar de buscar una etiqueta. El Libro 2 del Código Civil es obligatorio a menos que se indique lo contrario. En el Libro 7 del Código Civil, los títulos protectores sobre empleo, arrendamiento, agencia y venta al consumidor contienen disposiciones expresas que establecen de qué artículos no es posible ninguna excepción y si, no obstante, se permite alguna excepción mediante convenio colectivo de trabajo. Cuando la ley no se pronuncia al respecto, el carácter de la norma se deriva de su propósito: una disposición que existe para proteger a una parte identificable más débil suele ser obligatoria a favor de esa parte y produce anulabilidad en lugar de nulidad.

At Law and More Asesoramos a empresas y particulares precisamente en esta frontera, desde condiciones generales y acuerdos de accionistas hasta documentación laboral, acuerdos prenupciales y contratos transfronterizos. Si desea saber si una cláusula en la que se basa sería válida ante un tribunal neerlandés, o si está redactando un acuerdo con un componente internacional, nuestros abogados están a su disposición para revisarlo y presentarle las opciones. Contáctenos para hablar sobre su acuerdo.