Explicación de la sociedad estatutaria de dos niveles

La empresa estatutaria de dos niveles es una forma especial de empresa que se puede aplicar a NV y BV (así como a la cooperativa). A menudo se piensa que esto solo se aplica a los grupos que operan internacionalmente con parte de sus actividades en los Países Bajos. Sin embargo, este no tiene por qué ser necesariamente el caso; el régimen de estructura puede volverse aplicable antes de lo que cabría esperar. ¿Es esto algo que se debe evitar o también tiene sus ventajas? Este artículo analiza los entresijos de la empresa estatutaria de dos niveles y le permite realizar una evaluación adecuada de sus efectos.

Introducción

La estructura de consejo de administración de dos niveles es un requisito legal para las grandes empresas en los Países Bajos, como las sociedades anónimas (SNA) y las sociedades de responsabilidad limitada (SCL). Una vez que una empresa cumple ciertos criterios, está obligada a establecer un Consejo de Supervisión (CSR). Este consejo supervisa la gestión y garantiza que la empresa represente no solo los intereses de los accionistas, sino también los de los empleados y otras partes interesadas. La estructura de dos niveles busca mantener el equilibrio dentro de las grandes empresas y garantizar una supervisión profesional. En este artículo, analizamos los aspectos administrativos y legales de la estructura de dos niveles, las consecuencias para las empresas sujetas a esta obligación y el papel del Consejo de Supervisión para garantizar un buen gobierno corporativo y una buena supervisión.

El propósito de la sociedad de dos niveles

La sociedad de dos niveles se introdujo en nuestro sistema legal debido a los cambios en la propiedad accionaria a mediados del siglo pasado. Mientras que antes existía una propiedad accionaria mayoritaria a largo plazo, se hizo cada vez más común invertir a corto plazo, incluso a través de fondos de pensiones. Esta participación más breve significó que la junta general de accionistas (JGA) fuera menos eficaz en la supervisión de la gestión.

La principal diferencia entre una sociedad anónima estructurada y una sociedad privada estructurada es la presencia de un consejo de supervisión obligatorio, que desempeña un papel central en el control y la gobernanza de la empresa.

Esto llevó al legislador a introducir la sociedad estructurada en la década de 1970: una forma especial de sociedad cuyo objetivo es reforzar la supervisión y mantener un equilibrio entre el trabajo y el capital. Este equilibrio se persigue reforzando las funciones y competencias del Consejo de Supervisión (CV) y mediante la introducción de un Comité de Empresa (CE), en detrimento de las competencias de la Junta General Anual (JGA). De este modo, la sociedad estructurada restablece el equilibrio entre el capital y el trabajo al otorgar mayor influencia a los representantes de los trabajadores.

Este desarrollo continúa hoy en día. En las grandes empresas, muchos accionistas desempeñan un papel pasivo, lo que permite que un pequeño grupo de accionistas tome la iniciativa en la junta general anual y ejerza una influencia considerable en el consejo de administración. La corta duración de la propiedad accionaria fomenta una visión a corto plazo, según la cual las acciones deben revalorizarse lo más rápidamente posible.

Esta visión a corto plazo es limitada, ya que las partes interesadas, como los empleados, se benefician de una visión a largo plazo. En este contexto, el Código de Gobierno Corporativo se refiere a la «creación de valor a largo plazo». En las empresas familiares en crecimiento, una estructura más amplia puede propiciar una mayor participación de los empleados a través del comité de empresa. El papel reforzado del Consejo de Supervisión contribuye a una visión a largo plazo y a un desarrollo equilibrado de la empresa. Por ello, la empresa de dos niveles sigue siendo un modelo empresarial importante que busca equilibrar los intereses de las diferentes partes interesadas.

Para lograr este objetivo, el Consejo de Supervisión de una empresa de dos niveles cuenta con amplias facultades que van más allá de las de una empresa convencional. Por ejemplo, el Consejo de Supervisión supervisa la gestión y tiene derecho a nombrar y destituir a los directores. Cada miembro del Consejo de Supervisión desempeña una función de supervisión específica dentro del organismo. Esto garantiza una supervisión profesional e independiente, lo que beneficia la continuidad y la política de la empresa. Además, el comité de empresa tiene un mayor poder de recomendación en el nombramiento de un tercio de los directores supervisores, lo que aumenta la influencia de los empleados en la gestión.

¿Qué empresas son elegibles para el sistema de junta de dos niveles?

El régimen de estructura de dos niveles no es inmediatamente obligatorio. ley Establece las condiciones que debe cumplir una empresa antes de que su aplicación sea obligatoria después de un período determinado (salvo que exista una exención, que se analiza más adelante). Estas condiciones se establecen en el artículo 2:263 del Código Civil (BW):

• El capital emitido de la empresa, incluidas las reservas en el balance y las notas, deben ser al menos Un importe fijado por real decreto (actualmente 16 millones de euros). Esto también incluye acciones recompradas (pero no canceladas) y reservas ocultas de los pagarés.
• La empresa o una de sus empresas dependientes ha establecido una Comité de Empresa (OR) sobre la base de una obligación legal.
• Hay Al menos 100 empleados trabajan en los Países Bajos para la empresa y sus filiales, independientemente de que sean de jornada completa o parcial.

Una gran sociedad anónima (NV) está obligada a establecer un Consejo de Supervisión (RvC) bajo el régimen estructural y a seguir estructuras de gobernanza específicas.

En el caso de empresas familiares, el régimen de estructura debilitada puede aplicarse en situaciones en que una persona o varias personas en conjunto poseen la totalidad del capital de la empresa y, por tanto, ejercen influencia en su política.

Un ejemplo de una situación en la que una empresa ya no cumple estas condiciones es cuando el número de empleados cae por debajo de 100; en ese caso, la empresa ya no es una empresa estructurada.

¿Qué es una empresa dependiente?

Un concepto importante en estas condiciones es el empresa dependienteA menudo se cree erróneamente que el régimen estructural no se aplica a la empresa matriz si, por ejemplo, no es la matriz, sino la filial, la que ha constituido un comité de empresa. Por lo tanto, es importante comprobar si se cumplen ciertas condiciones para otras empresas del grupo, que se clasifican como empresas dependientes según el artículo 2:152/262 del Código Civil neerlandés, si:

1. Una persona jurídica a la que pertenece la empresa o una o más empresas dependientes, ya sea solas o conjuntamente, aportar al menos la mitad del capital emitido por cuenta propia.
2. Una empresa cuyo negocio está inscrito en el registro mercantil y para la cual la empresa o una empresa dependiente es plenamente responsable ante terceros por todas las deudas como socio.

Si después de tres años una empresa ya no cumple las condiciones, su registro como empresa estructurada debe cancelarse.

Gestión y supervisión

El Consejo de Supervisión (CV) desempeña un papel central en el régimen estructural. Está compuesto por al menos tres miembros, nombrados por la junta general de accionistas (AGA). El CS supervisa la gestión de la empresa y tiene importantes facultades, como el nombramiento y destitución de directores. Además, debe aprobar decisiones importantes de gestión, por ejemplo, la emisión de acciones o la modificación de los estatutos. El comité de empresa (CE) desempeña un papel activo en este sentido: cuenta con un derecho de recomendación reforzado en el nombramiento de directores supervisores, lo que permite a los empleados influir en la composición del Consejo de Supervisión. Esta estructura refuerza la supervisión de la dirección y hace que la toma de decisiones dentro de la empresa sea más equilibrada y transparente.

Solicitud voluntaria

También es posible aplicar el régimen de estructura (completo o mitigado) voluntariamenteEn ese caso, solo se aplica el requisito relativo al comité de empresa. El régimen de estructura se aplica en cuanto se incluye en los estatutos de la empresa.

La creación de una empresa de dos niveles

Si una empresa cumple los requisitos anteriores, se considera legalmente una "gran empresa". Una empresa estructurada debe cumplir con obligaciones legales, como la constitución de un consejo de supervisión y la modificación de los estatutos. Esto debe notificarse al registro mercantil en el plazo de dos meses desde la aprobación de las cuentas anuales por la junta general de accionistas. La falta de notificación constituye un delito económico. Las partes interesadas pueden solicitar al tribunal la inscripción. Si la notificación ha permanecido en el registro mercantil durante tres años consecutivos, se aplicará el régimen estructural.

En ese momento, se deben modificar los estatutos sociales para que el régimen sea aplicable. El plazo de aplicación del régimen estructural solo comienza a correr tras la notificación, incluso si esta se ha omitido. La notificación puede retirarse mientras tanto si la empresa deja de cumplir las condiciones. Si posteriormente se informa que la empresa sí cumple las condiciones, el plazo vuelve a correr (salvo que la rescisión anterior fuera injustificada).

Exención (parcial)

El requisito de notificación no se aplica en caso de exención total. Si se aplica el régimen estructural, este seguirá aplicándose sin período de transición. La ley prevé las siguientes exenciones:

1. La empresa es una empresa dependiente de una persona jurídica a la que se aplica el régimen de estructura plena o mitigadaEn otras palabras, la filial está exenta si el régimen de estructura (mitigado) se aplica a la matriz, pero no a la inversa. Esto también podría ocurrir, por ejemplo, en el caso de una cooperativa o mutua de seguros a la que se aplica el régimen de estructura.
2. La empresa actúa como empresa de gestión y financiación dentro de un grupo internacional, y la mayoría de los empleados del grupo trabajan fuera de los Países Bajos.
3. Una sociedad en la que al menos la mitad del capital emitido esté en manos de al menos dos personas jurídicas sujetas al régimen de estructura de conformidad con un empresa conjunta.
4. La empresa de servicios forma parte de un grupo internacional.

Además, existe un régimen de estructura atenuada o debilitada para los grupos internacionales, en el que el consejo de administración no está autorizado a nombrar ni destituir a los directores. El régimen de estructura completa se aplica como marco estándar para la gobernanza empresarial, en el que el consejo de administración tiene pleno control sobre el nombramiento y la destitución de los directores. El sistema de dos niveles, atenuado, se aplica a las empresas en las que los accionistas conservan la facultad de nombrar y destituir a los directores. Este es el caso de:

1. Empresas estructurales en las que al menos la mitad del capital emitido está en manos de una empresa matriz o una empresa dependiente (holandesa o extranjera) y la mayoría de los empleados trabajan fuera de los Países Bajos.
2. Empresas estructurales en las que al menos la mitad del capital emitido está en manos de dos o más empresas en virtud de un acuerdo mutuo (empresa conjunta), y la mayoría de los empleados de su grupo trabajan fuera de los Países Bajos.
3. Sociedades estructuradas en las que al menos la mitad del capital emitido está en manos de una sociedad matriz o de una sociedad dependiente que es a su vez una sociedad estructurada en virtud de un acuerdo mutuo.

Las consecuencias del sistema de juntas directivas de dos niveles

Tras el vencimiento del plazo, la sociedad debe modificar sus estatutos sociales de conformidad con las disposiciones legales del régimen estructural (para las sociedades anónimas, los artículos 2:158-164 del Código Civil neerlandés, y para las sociedades de responsabilidad limitada, los artículos 2:268-274 del Código Civil neerlandés). La sociedad estructural se diferencia de la sociedad ordinaria en los siguientes aspectos:

• La creación de un Consejo de Supervisión (CV) Es obligatorio (o una estructura de consejo de administración de un solo nivel, de conformidad con los artículos 2:164a/274a del Código Civil neerlandés). El número de directores supervisores en el Consejo de Supervisión es de al menos tres, pero este número puede variar según la situación.
• La Se le otorgan poderes más amplios a la Corte Suprema A expensas de la Junta General de Accionistas, como los derechos de aprobación para decisiones gerenciales importantes y (en el régimen completo) el nombramiento y destitución de directores. La Junta General de Accionistas (SC) en ejercicio tiene influencia sobre los nombramientos y decisiones, lo que limita el poder de los accionistas una vez que la SC está activa.
• Los consejeros supervisores son nombrados por la Junta General Anual (JGA) a propuesta del Consejo de Supervisión, y un tercio de sus miembros son propuestos por el Comité de Empresa. El procedimiento de nombramiento de nuevos consejeros supervisores implica que tanto los accionistas como el Comité de Empresa influyen en la composición del Consejo de Supervisión. Su rechazo solo es posible con una mayoría absoluta que represente al menos un tercio del capital emitido.
• Si se retira la confianza a todo el consejo de vigilancia, la Cámara de Empresa puede nombrar un nuevo consejo de vigilancia, que los accionistas no pueden destituir.

¿Es objetable una estructura de dos niveles?

La estructura de dos niveles puede limitar el poder de los accionistas pequeños, activistas y exclusivamente con ánimo de lucro. El consejo de administración puede centrarse en una gama más amplia de intereses dentro de la empresa, lo que beneficia a las partes interesadas y a la continuidad de la empresa. Los accionistas pierden mucha influencia en el nombramiento de directores una vez establecido el Consejo de Administración. De este modo, la empresa de dos niveles protege los intereses de todas las partes interesadas, no solo los de los accionistas. Los empleados también ganan más influencia, ya que el Comité de Empresa nombra a un tercio del Consejo de Administración.

Restricción del control de los accionistas

La estructura de dos niveles puede ser desventajosa en situaciones que se desvían de las prácticas accionariales a corto plazo. Los accionistas mayoritarios, como los de empresas familiares, pueden ver restringido su control por esta estructura. Las empresas familiares pueden considerar la creación de un consejo de supervisión para ejercer la supervisión, especialmente si la dirección está compuesta por especialistas externos. Esto puede restarle atractivo a la empresa para los inversores extranjeros.

Los accionistas ya no pueden nombrar ni destituir a los directores, e incluso en el régimen mitigado, el derecho de veto sobre decisiones importantes de gestión es limitado. Los accionistas pueden destituir a los directores supervisores, pero esto es difícil y requiere la aprobación judicial. Los demás derechos de recomendación u objeción, así como la posibilidad de destitución provisional, son limitados. Por lo tanto, la conveniencia del régimen estructural depende de la cultura accionarial.

Ventajas e inconvenientes

El sistema dual ofrece varias ventajas a las grandes empresas. Por ejemplo, protege mejor los intereses de todas las partes interesadas, incluyendo accionistas, empleados y otras partes interesadas. La presencia de un consejo de supervisión independiente contribuye a una mayor estabilidad y continuidad dentro de la empresa, ya que las decisiones importantes se consideran cuidadosamente. Al mismo tiempo, el sistema dual también presenta desventajas. La influencia de los accionistas en la gestión es limitada, ya que el consejo de supervisión desempeña un papel central en el nombramiento y destitución de los directores. Esto puede resultar en un menor control directo para los accionistas. Además, el sistema dual conlleva cargas y costos administrativos adicionales, ya que la empresa debe cumplir con requisitos más estrictos en materia de supervisión y gobernanza.

Implementación y gestión

La introducción del sistema de consejo de administración de dos niveles requiere una preparación minuciosa y un enfoque estructurado. La empresa debe modificar sus estatutos sociales para habilitar el sistema de consejo de administración de dos niveles y establecer oficialmente el consejo de supervisión. Es fundamental que el consejo de supervisión desarrolle un sistema de supervisión eficaz para que la gestión de la empresa se supervise de forma profesional. Una buena comunicación con todas las partes interesadas, como accionistas, empleados y acreedores, es esencial para generar apoyo y garantizar la confianza en la dirección y el consejo de supervisión. Al establecer acuerdos claros y actuar con transparencia, la empresa puede implementar y gestionar con éxito el régimen estructural.

Una estructura de dos niveles hecha a medida

Sin embargo, es posible realizar ajustes dentro de los límites legales para adaptar la situación a los accionistas. Si bien no es posible restringir estatutariamente la aprobación de decisiones importantes de gestión por parte del consejo de administración, podría requerirse la aprobación de otro órgano corporativo, como la junta general de accionistas. Es recomendable que las empresas familiares consideren la composición del consejo de administración con la debida antelación.

Además de las modificaciones de los estatutos sociales, también son posibles los acuerdos contractuales, pero su cumplimiento es menos exigible según el derecho mercantil. El consejo de administración de una empresa familiar puede aportar información valiosa sobre cuestiones delicadas. Las modificaciones legalmente permitidas de los estatutos sociales permiten crear un régimen estructural adecuado para la empresa.

Conclusión

La estructura de dos niveles es un componente esencial del gobierno corporativo de las grandes empresas en los Países Bajos. Proporciona un marco legal y administrativo que protege los intereses de todas las partes interesadas y contribuye a la estabilidad y continuidad de la empresa. La implementación del sistema de consejo de administración de dos niveles requiere una preparación minuciosa, un sistema de supervisión eficaz y una comunicación fluida con todas las partes implicadas. Para las empresas que se rigen por el sistema de consejo de administración de dos niveles, es fundamental tomar en serio estos aspectos y garantizar un funcionamiento empresarial equilibrado y transparente.

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