Sanciones por blanqueo de capitales en los Países Bajos: penas, multas y decomisos.

El blanqueo de capitales conlleva una pena máxima de seis años de prisión en los Países Bajos, según el artículo 420bis del Código Penal (Wetboek van Strafrecht), que aumenta a ocho años en casos de blanqueo habitual según el artículo 420ter y se reduce a dos años cuando el infractor simplemente debería haber sabido que el dinero procedía de actividades delictivas (artículo 420quater). En lugar de la pena de prisión, o junto con ella, se puede imponer una multa de quinta categoría, seguida habitualmente de una orden de confiscación de los bienes obtenidos ilícitamente.

El blanqueo de capitales no está tipificado como delito en la Ley neerlandesa contra el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo, aunque esta sea una idea errónea común. La Ley constituye el régimen preventivo: obliga a bancos, notarios, contables y abogados a realizar la debida diligencia con sus clientes y a notificar las transacciones inusuales. El delito en sí se encuentra en el Título XXXA del Código Penal, en los artículos 420bis a 420quater. Este artículo trata sobre las sanciones. Para obtener información sobre la prevención, incluyendo la debida diligencia con los clientes, la lista de indicadores y la notificación a la UIF de los Países Bajos, consulte nuestra guía sobre cómo reconocer, prevenir y denunciar el blanqueo de capitales.

¿Qué se considera blanqueo de dinero según la legislación neerlandesa?

El blanqueo de capitales consiste en manejar un bien procedente de un delito de forma que se oculte su origen, o simplemente adquirirlo, poseerlo, transferirlo o utilizarlo a sabiendas de su procedencia. El término «bien» es deliberadamente amplio: abarca dinero en efectivo y saldos bancarios, pero también un coche, una casa, un reloj, criptomonedas o un derecho de crédito. No existe un importe mínimo.

Dos aspectos del delito neerlandés sorprenden a la gente. El primero es que la fiscalía no tiene que probar qué delito específico produjo el dinero. Basta con que el objeto derive de algún delito. Cuando no se puede identificar un delito subyacente concreto, los tribunales aplican una secuencia bien establecida: si los hechos justifican la sospecha de blanqueo de capitales, se espera que el sospechoso proporcione una explicación concreta, verificable y no obviamente improbable sobre el origen del dinero, y la fiscalía debe entonces investigar dicha explicación. El silencio no es prueba de culpabilidad, pero la ausencia de una explicación plausible, junto con circunstancias que apuntan a un delito, sí puede serlo.

La segunda es la exclusión por cualificación. Quien simplemente adquiere o posee el producto de su propio delito no es culpable de blanqueo de capitales por sí solo; de lo contrario, todo ladrón sería automáticamente un blanqueador. Se requiere un acto de ocultación. Para subsanar esta laguna, el legislador introdujo el delito de blanqueo de capitales simple en el artículo 420bis.1 y su equivalente negligente en el artículo 420quater.1 en 2017. Estos delitos sí abarcan la mera adquisición o posesión del producto del propio delito, y conllevan penas máximas considerablemente inferiores a las de las disposiciones principales.

Los cuatro delitos y sus penas por blanqueo de capitales

La legislación neerlandesa clasifica el delito según la intención y la persistencia. El blanqueo de capitales intencional, tipificado en el artículo 420 bis, exige conocimiento de que el objeto procede de un delito y conlleva una pena máxima de seis años de prisión o una multa de quinta categoría. El blanqueo de capitales culposo, tipificado en el artículo 420 quater, se aplica cuando la persona debería haber sospechado razonablemente el origen delictivo y conlleva una pena máxima de dos años de prisión o una multa de quinta categoría; este cargo se aplica a quienes aceptaron un trato sospechosamente ventajoso o prestaron una cuenta bancaria sin hacer preguntas.

El blanqueo de capitales habitual, tipificado en el artículo 420ter, se aplica cuando el blanqueo se ha convertido en una práctica habitual o un negocio, y conlleva una pena máxima de ocho años de prisión o una multa de quinta categoría. Es la disposición que se suele imputar a quienes participan en el crimen organizado. El blanqueo de capitales simple, tipificado en el artículo 420bis.1, y su variante culposa, abarcan la posesión del producto del propio delito sin ningún acto de ocultación, y su gravedad es considerablemente menor que la de los demás delitos.

Deliberadamente, no citamos una cifra en euros para la quinta categoría. Las categorías de multas se establecen en el artículo 23 del Código Penal y sus importes se revisan periódicamente mediante decreto ministerial, por lo que cualquier cifra publicada en un artículo queda obsoleta rápidamente. El importe actual de cada categoría se publica en el Staatsblad y se reproduce en el portal legislativo del gobierno; esta es la única cifra fiable.

Lo que realmente exige el Ministerio Público

El máximo legal rara vez es el criterio práctico. Lo que importa en los tribunales es la Richtlijn voor strafvordering witwassen, la directriz de la fiscalía que indica a los fiscales la pena que deben solicitar. Se aplica a sumas blanqueadas a partir de veinticinco mil euros y clasifica a los sospechosos en tres categorías.

• La categoría I abarca a los mensajeros de dinero, las mulas de dinero y las personas que prestan una cuenta bancaria o el nombre de una empresa a cambio de una pequeña comisión.
• La categoría II abarca a las personas que blanquean el producto de su propia actividad delictiva, por ejemplo, mediante la conversión de dinero en efectivo procedente del fraude o del tráfico de drogas.
• La categoría III abarca a los facilitadores sin los cuales el crimen organizado no puede operar: profesionales que utilizan su cargo, sus cuentas de clientes o sus estructuras corporativas para ocultar el origen del dinero.

Dentro de cada categoría, la pena exigida aumenta progresivamente con la cantidad blanqueada, de modo que una misma conducta, ya sea por cien mil euros o por un millón, conlleva penas muy diferentes. La directiva añade tres modificadores relevantes en la práctica: el blanqueo culposo se grava con aproximadamente la mitad de la pena del delito intencional; el blanqueo habitual y la reincidencia conllevan un incremento de alrededor de un tercio; y el abuso de posición profesional se considera agravante en lugar de atenuante.

La directiva vincula al fiscal, no al tribunal. Los jueces tienen libertad para apartarse de ella, y de hecho lo hacen con frecuencia, en ambos sentidos. En los Países Bajos, la imposición de penas tiene en cuenta el papel del acusado, la duración de la conducta, el grado de profesionalidad, la existencia de antecedentes penales, la duración del proceso y las circunstancias personales. Un delincuente primario que transfirió dinero a través de su propia cuenta a cambio de una pequeña comisión se encuentra en una situación muy diferente a la de quien diseñó la estructura, aunque ambos estén acusados ​​en virtud del artículo 420 bis.

Confiscación, decomiso y prohibición profesional

La pena de prisión no suele ser la consecuencia más grave. Conforme al artículo 36e del Código Penal, la fiscalía puede interponer una demanda de confiscación independiente para privar al condenado del beneficio efectivamente obtenido del delito. Esta demanda se tramita mediante un procedimiento independiente tras el proceso penal, con un estándar de prueba menor, y el tribunal puede estimar el beneficio cuando el cálculo exacto sea imposible. El impago de una orden de confiscación conlleva una detención que no extingue la deuda.

Además del decomiso, los objetos relacionados con el delito pueden ser confiscados, y los bienes suelen ser incautados al inicio de la investigación para que permanezcan disponibles. Esta incautación suele tener consecuencias mucho antes de cualquier condena, congelando cuentas bancarias y propiedades mientras el caso está en curso. Nuestro artículo sobre el decomiso de bienes procedentes del delito explica cómo interactúan la incautación y la orden de decomiso, y dónde se puede presentar una defensa.

Para los profesionales existe una sanción adicional. El tribunal puede inhabilitar a la persona condenada para ejercer la profesión en la que se cometió el delito. Independientemente del caso penal, los abogados, notarios, contadores y asesores fiscales se enfrentan a procedimientos disciplinarios, y una medida disciplinaria puede poner fin a su carrera incluso cuando el tribunal penal impone una orden de servicio comunitario. Ambos procesos se desarrollan de forma independiente y una absolución en uno no determina el resultado del otro.

Una condena también tiene consecuencias que no se mencionan en la sentencia. Queda registrada en el sistema de documentación judicial, lo que afecta a la solicitud de un certificado de buena conducta y, por lo tanto, al acceso a un gran número de empleos. Para los extranjeros, puede afectar al derecho de residencia; lo explicamos en detalle en nuestro artículo sobre antecedentes penales y permiso de residencia.

Cómo se desarrolla un caso de lavado de dinero

La mayoría de los casos comienzan con la denuncia de una transacción inusual. Bancos, notarios, contadores, agentes inmobiliarios, concesionarios de automóviles y otras instituciones sujetas a la Ley contra el Blanqueo de Capitales deben informar sobre las transacciones que cumplan con indicadores objetivos o que consideren inusuales. La Unidad de Inteligencia Financiera de los Países Bajos (UIF-Nederland) evalúa dichas denuncias y declara sospechosas algunas de ellas, momento en el que quedan a disposición de los investigadores. Los depósitos en efectivo sin un origen plausible, las transferencias repentinas de grandes cantidades a través de una cuenta personal y las compras de propiedades que no se corresponden con los ingresos declarados son los desencadenantes clásicos. La distinción entre una transacción inusual y una sospechosa se explica en nuestro artículo sobre blanqueo de capitales y transacciones inusuales.

La investigación que sigue es financiera, no física: extractos bancarios, registros corporativos, datos telefónicos y, cada vez más, análisis de blockchain. Los sospechosos suelen enterarse cuando son citados a declarar, cuando son arrestados o cuando se congela una cuenta bancaria. Esa primera entrevista es el momento más importante del caso. Todo lo que se diga sobre el origen del dinero se contrastará con los documentos, y una explicación rápida y luego olvidada causa más daño que un silencio reflexivo. Usted tiene derecho a consultar con un abogado antes de la entrevista y a que este esté presente durante la misma; nuestra guía sobre arresto e interrogatorio policial detalla estos derechos.

Tras la investigación, el fiscal decide si lleva el caso a juicio, propone una resolución extrajudicial o lo archiva. Los casos de blanqueo de capitales, independientemente de su magnitud, suelen ser juzgados por un tribunal colegiado compuesto por tres jueces, en lugar de por el juez de instrucción. En casos financieros complejos, las partes a veces llegan a acuerdos procesales sobre el alcance del caso y la pena que se solicitará, pero dichos acuerdos no son vinculantes para el tribunal, y el Tribunal Supremo ha establecido límites a su alcance. Quienes consideren esta vía necesitan asesoramiento sobre las opciones disponibles.

Si le han dicho que es sospechoso, los pasos prácticos inmediatos se detallan en nuestro artículo sobre la sospecha de blanqueo de capitales . En resumen: guarde los documentos que demuestren el origen del dinero, no mueva sus activos, no hable del caso con otros sospechosos y busque asesoramiento antes de la primera entrevista, no después.

¿Por qué han aumentado las penas por blanqueo de dinero?

El Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI), organismo internacional que establece las normas para la lucha contra el blanqueo de capitales, publicó su evaluación mutua de los Países Bajos en 2022. Reconoció un sistema preventivo bien desarrollado, pero presionó para que se reforzara la aplicación de la ley, y esa evaluación ha contribuido a una política de mayores exigencias, un uso más amplio de la confiscación y una mayor atención a los facilitadores profesionales.

La razón no es moralista. El blanqueo de capitales es lo que justifica cometer delitos graves: sin una vía de acceso a la economía legal, las ganancias son una carga. Por lo tanto, confiscar las ganancias se considera más efectivo que la pena de prisión, razón por la cual la solicitud de decomiso es ahora una práctica habitual y no una medida secundaria. Esto también explica el enfoque en la tercera categoría de sospechosos. Un mensajero es reemplazable; un profesional que otorga respetabilidad a una estructura, no.

Errores que empeoran un caso

El error más perjudicial es una explicación que no se puede documentar. Los tribunales no se dejan convencer por la afirmación de que el dinero fue un regalo de un familiar en el extranjero, una ganancia en una apuesta o el producto de un préstamo informal, a menos que haya pruebas que lo corroboren. Si existe una fuente legítima y genuina, las pruebas deben reunirse antes del primer interrogatorio, no presentarse de forma fragmentada durante el juicio.

La segunda práctica consiste en considerar inofensiva una cuenta bancaria prestada. Quienes ponen una cuenta a disposición a cambio de un pequeño pago son acusados, condenados y sujetos a reclamaciones de confiscación por sumas que nunca utilizaron. Los bancos también rescinden la relación y registran al cliente en los sistemas de alerta de incidentes del sector, con consecuencias que perduran más allá del proceso penal.

El tercer factor es la demora. Las investigaciones por blanqueo de capitales son largas, y las pruebas que habrían sido útiles, como una factura original, una referencia de transferencia o el testimonio de un testigo con buena memoria, se deterioran con el tiempo. Contratar a un abogado cuando se congela la cuenta, en lugar de cuando llega la citación judicial, suele marcar la diferencia entre una defensa basada en documentos y una defensa basada en declaraciones. Nuestra nota sobre el coste de un abogado penalista en los Países Bajos responde a la pregunta que impide a la gente tomar esa decisión.

Demostrar que el dinero provenía del crimen.

El elemento clave de todo caso de blanqueo de capitales es el origen delictivo del dinero. Cuando se conoce el delito subyacente, el punto es sencillo. Cuando no se conoce, los tribunales siguen una secuencia que todo abogado defensor debería conocer a la perfección. Primero, la fiscalía debe establecer hechos y circunstancias que justifiquen la sospecha de blanqueo: dinero en efectivo sin justificación, un estilo de vida incompatible con los ingresos declarados, transacciones sin finalidad económica, uso de empresas fantasma y estructuración de depósitos. Segundo, se espera que el sospechoso ofrezca una explicación concreta y verificable del origen del dinero que no resulte inverosímil. Tercero, si se ofrece dicha explicación, la fiscalía debe investigarla. Solo si no se ofrece ninguna explicación, o si esta se desmorona tras la investigación, el tribunal puede concluir que el dinero no puede tener otro origen que el delictivo.

De ello se desprenden dos conclusiones. El silencio es un derecho, y su ejercicio no puede utilizarse como prueba de culpabilidad, pero en un caso basado en bienes de origen desconocido, deja sin respuesta las circunstancias incriminatorias. Además, la explicación que se ofrezca debe ser verificable: un prestamista identificado, un contrato fechado, un registro bancario, una declaración de impuestos en el extranjero. La posición más débil en un juicio por blanqueo de capitales es una explicación tardía que no puede corroborarse.

Las criptomonedas no han cambiado el marco, solo las pruebas. Las transacciones en un registro público son rastreables, y los investigadores utilizan el análisis de cadenas para vincular direcciones con exchanges y, desde allí, con clientes identificados. El uso de un servicio de mezcla o una criptomoneda centrada en la privacidad se considera, en la práctica, una circunstancia que apunta a la ocultación, en lugar de una elección técnica neutral.

Cuando el sospechoso es una empresa

Una persona jurídica puede cometer blanqueo de capitales. El artículo 51 del Código Penal permite imputar un delito a una empresa cuando la conducta pueda considerarse razonablemente que tuvo lugar dentro de su ámbito: se produjo en el curso de su actividad, la empresa tenía la capacidad de impedirlo y aceptó, o aceptó habitualmente, conductas de ese tipo. Si la empresa es condenada, las personas que dirigieron la conducta o que, a sabiendas, no intervinieron, pueden ser procesadas junto con ella como administradores de facto.

Las consecuencias financieras varían. Si una multa de quinta categoría no resulta un castigo adecuado para una persona jurídica, el tribunal puede imponer una multa de la categoría inmediatamente superior, que es sustancialmente mayor. La confiscación también se aplica a la empresa, y una empresa condenada puede ser excluida de la contratación pública, perder su relación bancaria y, en sectores regulados, perder su licencia. Para los directivos, el riesgo es similar: una condena penal conlleva una posible responsabilidad civil frente a la empresa y sus acreedores.

La prevención es una cuestión de gobernanza más que legal. Las empresas que manejan efectivo, operan internacionalmente o prestan servicios corporativos y fiduciarios deben poder demostrar un proceso documentado de aceptación de clientes, un registro de las verificaciones realizadas y evidencia de que se presentaron informes cuando los indicadores lo requerían. Nuestro artículo sobre la investigación KYC explica en qué consisten estas verificaciones en la práctica.

Para lograr autenticidad fue clave trabajar con Law and More

Law and More Asesoramos sobre las sanciones por blanqueo de capitales y defendemos a particulares y empresas acusados ​​de este delito, desde la primera declaración ante la policía hasta la apelación, y actuamos en los procedimientos de decomiso que siguen a una condena. Analizamos el expediente, comprobamos si la fiscalía puede establecer el origen delictivo de los bienes, impugnamos las incautaciones que van más allá de lo que justifica la investigación y, cuando la condena es inevitable, nos centramos en la sentencia y en la reclamación de decomiso. También asesoramos a profesionales que se enfrentan a procedimientos disciplinarios paralelos. Nuestra biblioteca completa de material relacionado se encuentra en nuestra Guías de derecho penal neerlandésPóngase en contacto con nosotros si desea hablar sobre su puesto.

Sanciones y procedimientos por blanqueo de capitales