Contratos comerciales internacionales: los cinco errores más comunes y cómo evitarlos

Los cinco errores que suelen causar más problemas en los contratos comerciales internacionales son: la omisión o la elección descuidada de la ley aplicable; una cláusula de jurisdicción que no puede ejecutarse donde se encuentran los activos; condiciones de pago que ignoran las normas legales sobre interés comercial y garantía; cláusulas de rescisión y fuerza mayor copiadas de un modelo de derecho anglosajón que no se ajusta al derecho neerlandés; y términos y condiciones generales que nunca llegaron a formar parte válidamente del acuerdo. Todos estos errores pueden evitarse en la fase de redacción y su corrección posterior resulta costosa. Para una empresa neerlandesa, o para una empresa extranjera que contrata con una contraparte neerlandesa, el marco jurídico aplicable es el Código Civil neerlandés, junto con la normativa europea sobre ley aplicable y jurisdicción.

A continuación, se explica el origen de estos cinco errores, la legislación vigente y cómo evitarlos mediante la redacción de contratos. Se hace hincapié en la legislación neerlandesa, ya que es la que rige la mayoría de los contratos celebrados por empresas establecidas en los Países Bajos y porque varias de sus normas difieren notablemente de los supuestos inherentes a los modelos de contrato en inglés. Nuestra guía para la contratación con partes neerlandesas aborda la negociación de este mismo problema.

¿Por qué fracasan más a menudo los contratos transfronterizos que los nacionales?

Un contrato nacional se rige por un único marco legal que ambas partes comprenden en líneas generales. Un contrato transfronterizo no. Una misma cláusula puede tener resultados distintos según la ley aplicable, el tribunal que la interprete y si la decisión resultante puede ejecutarse en el lugar donde la otra parte conserva sus bienes. Estas tres cuestiones son independientes, y el error estructural más común consiste en responder únicamente a la primera.

De ello se derivan las consecuencias prácticas. Un proveedor que gana un juicio en un tribunal cuyas decisiones no pueden ejecutarse contra el deudor no ha ganado nada. Un comprador que asumió que una cláusula penal se aplicaría tal cual está redactada descubre que un tribunal neerlandés puede reducirla. Un vendedor que nunca excluyó la Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías descubre que un tratado, y no el Código Civil que tenía en mente, rige la conformidad y las indemnizaciones. Ninguno de estos resultados implica mala fe por ninguna de las partes; se derivan de cláusulas que nunca se sometieron a la prueba de la ley aplicable.

Lengua, traducción e interpretación

Los contratos en el comercio internacional suelen redactarse en inglés, incluso cuando ninguna de las partes habla inglés y la ley aplicable no es la inglesa. Si bien esto es viable, conlleva un riesgo específico: la terminología contractual inglesa incorpora significados del derecho anglosajón que el derecho neerlandés no reproduce. Términos como contraprestación, mejores esfuerzos, indemnización, garantía y condición precedente no tienen un equivalente establecido en el Código Civil neerlandés, y un tribunal neerlandés los interpretará considerando lo que las partes podrían razonablemente atribuirse mutuamente en las circunstancias, en lugar de importar la doctrina inglesa.

Esa norma interpretativa es la regla Haviltex, y es el aspecto más importante que debe entenderse de un contrato regido por la ley neerlandesa. Los tribunales neerlandeses no interpretan un contrato comercial de forma literal. Analizan la redacción, pero también las negociaciones, las partes, su experiencia y la finalidad comercial del acuerdo. Un contrato minuciosamente negociado entre dos empresas bien asesoradas, con una cláusula de acuerdo completo y redacción profesional por ambas partes, se interpretará de forma más literal; un contrato breve entre partes desiguales no. Si su contrato se rige por la ley neerlandesa, incluya la lógica comercial en los considerandos, ya que estos se tendrán en cuenta.

Cuando el contrato esté redactado en dos idiomas, indique claramente qué versión prevalece y sea consecuente. Una cláusula que declare que ambas versiones son igualmente auténticas puede dar lugar a litigios, ya que no existen dos traducciones de un contrato comercial idénticas en su contenido.

El costo de equivocarse

El riesgo financiero no se limita a los honorarios legales. La asignación poco clara de los costos de transporte, seguro y aduanas implica una transferencia de dinero real en cada envío. Una cláusula de jurisdicción inaplicable conlleva procedimientos paralelos en dos países. Unas condiciones generales inválidas eliminan de golpe el límite de responsabilidad, el plazo de prescripción y la reserva de dominio, cuyo importe suele ser mucho mayor que el de la controversia que lo originó.

El coste reputacional y relacional es una consecuencia inevitable. La mayoría de las relaciones comerciales que terminan en litigio podrían haberse salvado desde el momento en que las partes discreparon por primera vez sobre el significado de una cláusula. Incluir en el contrato un mecanismo de resolución de conflictos viable, en lugar de dejarlo en manos de quien esté más enfadado, es la forma más económica de gestión de riesgos.

Primer error: dejar la ley aplicable al azar.

Un contrato sin cláusula de elección de ley no es un contrato sin ley aplicable. Es un contrato cuya ley aplicable se determina, una vez surgida la controversia, por el tribunal competente. En la Unión Europea, dicha norma es el Reglamento Roma I sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales, y se aplica en los tribunales neerlandeses independientemente de que la ley a la que remite sea la de un Estado miembro.

Lo que hace Roma I cuando no dices nada

El Reglamento Roma I otorga a las partes la libre elección de la ley aplicable, que los tribunales respetan y que puede elegirse expresamente o deducirse claramente de los términos del contrato o de las circunstancias. En ausencia de elección, el Reglamento aplica normas fijas para los tipos de contrato más comunes. Un contrato de compraventa de bienes se rige por la ley del país donde el vendedor tiene su residencia habitual; un contrato de prestación de servicios, por la ley del país donde el prestador de servicios tiene su residencia habitual; un contrato de distribución, por la ley de la residencia habitual del distribuidor; y un contrato de franquicia, por la ley de la residencia habitual del franquiciado. Solo cuando el contrato no se ajusta a ninguna de estas categorías entra en juego la prueba residual, es decir, la prestación característica, con una corrección cuando el contrato está manifiestamente más vinculado a otro país.

De ello se derivan dos consecuencias que sorprenden a muchos. En primer lugar, el silencio favorece al vendedor en la compraventa de bienes y al prestador de servicios en un contrato de prestación de servicios; por lo tanto, un comprador neerlandés que deje la cuestión abierta en una compra a un vendedor alemán generalmente se encontrará con que se aplica la legislación alemana. En segundo lugar, las normas supletorias no coinciden con las normas de jurisdicción, por lo que es perfectamente posible acabar en un tribunal neerlandés aplicando la legislación extranjera, lo cual resulta más lento y costoso de lo que ambas partes esperaban. Nuestra guía sobre la legislación aplicable en los acuerdos internacionales explica los mecanismos con mayor detalle.

La Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías se aplica a menos que usted la excluya.

El aspecto que con mayor frecuencia se pasa por alto en los contratos de compraventa internacionales es la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG) o, en la práctica neerlandesa, la Weens Koopverdrag. Los Países Bajos son un Estado contratante. Cuando ambas partes tienen su domicilio social en Estados contratantes, o cuando las normas de conflicto de leyes remiten a la legislación de un Estado contratante, la Convención se aplica automáticamente al contrato de compraventa. La elección del derecho neerlandés no la excluye, ya que la Convención forma parte del ordenamiento jurídico neerlandés.

La Convención puede excluirse, como lo indica expresamente el artículo 6, pero la exclusión debe hacerse. Una cláusula que estipule que el acuerdo se rige por la ley de los Países Bajos mantiene vigente la CISG; una cláusula que estipule que el acuerdo se rige por la ley de los Países Bajos y que se excluye la aplicabilidad de la Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías no lo hace. La elección entre ambas opciones es una decisión comercial, no automática. La Convención cuenta con una jurisprudencia genuinamente internacional, un concepto práctico de incumplimiento fundamental y la obligación del comprador de examinar la mercancía y notificar la falta de conformidad en un plazo razonable. La legislación neerlandesa sobre compraventa internacional establece un plazo de reclamación más breve y estricto. Los vendedores suelen preferir el régimen nacional; los compradores, con frecuencia, prefieren la Convención.

Reglas que no se pueden eludir mediante contrato.

La elección de la ley aplicable no es ilimitada. El Reglamento Roma I preserva las disposiciones imperativas del foro y permite que se apliquen las del país de cumplimiento. Asimismo, protege a determinadas categorías de partes, principalmente a consumidores y empleados, de modo que la elección de la ley no puede privarlos de la protección de las normas imperativas de su país de origen. En el caso de un contrato entre empresas, esta protección rara vez se aplica, pero sí lo hacen los regímenes jurídicos de países vecinos. El derecho de la competencia, las sanciones y los controles de exportación, la seguridad de los productos, la lucha contra el blanqueo de capitales y la protección de datos se aplican independientemente de la ley elegida en el contrato.

La representación comercial es una trampa clásica. La directiva europea sobre agentes comerciales autónomos, incorporada al Código Civil neerlandés, otorga al agente que opera en la Unión Europea el derecho a una indemnización por fondo de comercio en caso de rescisión del contrato y a plazos mínimos de preaviso. Estas protecciones no pueden eludirse eligiendo la legislación de un Estado no miembro donde el agente trabaje en la Unión. Un contrato de distribución redactado como un contrato de agencia, o una agencia disfrazada de contrato de distribución, no cambia esta situación: los tribunales se centran en la esencia de la relación. Si está considerando diferentes estructuras, nuestro resumen de los distintos tipos de contratos comerciales explica las consecuencias de cada uno.

Redacción de la cláusula

Una cláusula de elección de ley válida designa una ley, indica si se aplica la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG) y no especifica nada más. Dividir el contrato de manera que diferentes partes se rijan por leyes distintas está permitido según el Convenio de Roma I, pero casi nunca justifica la complejidad. Referirse a los principios generales del derecho mercantil internacional, o únicamente a los Principios UNIDROIT, sin una ley nacional subyacente, funciona en arbitraje, pero resulta inútil ante un tribunal estatal. Asimismo, la elección de la ley de un país sin conexión con ninguna de las partes ni con la transacción es válida, pero implica que los abogados de ninguna de las partes conocerán la respuesta a cualquier pregunta sin consultar a un abogado local.

Segundo error: una cláusula de resolución de disputas que no puede ofrecer un resultado ejecutable.

La validez de una cláusula de resolución de disputas no reside en su autoridad, sino en si la decisión que produce puede ejecutarse contra los bienes de la otra parte. Esta cuestión tiene una respuesta diferente dentro de la Unión Europea que fuera de ella, y esta diferencia debe guiar su redacción.

Elección del tribunal competente dentro de la Unión Europea

Dentro de la Unión, la jurisdicción se rige por el Reglamento Bruselas I refundido. Las partes pueden acordar que los tribunales de un Estado miembro tengan jurisdicción, y dicho acuerdo es exclusivo salvo que dispongan lo contrario. Los requisitos formales son importantes: el acuerdo debe constar por escrito o acreditarse por escrito, o bien adoptar una forma que se ajuste a las prácticas establecidas entre las partes, o a un uso del comercio internacional que las partes conocían o debían conocer. Una cláusula de jurisdicción oculta entre términos generales que nunca se comunicaron a la otra parte es vulnerable precisamente por este motivo.

Cuando no existe la opción de elegir tribunal competente, el Reglamento otorga al demandante, por regla general, el domicilio del demandado y, en el caso de los contratos, el lugar de cumplimiento de la obligación en cuestión: el lugar de entrega en la compraventa de bienes y el lugar donde se prestaron o debieron prestarse los servicios en el caso de un contrato de servicios. Por ello, un proveedor neerlandés que realiza envíos a Francia puede verse ante un tribunal francés aunque sus facturas se rijan por la legislación neerlandesa.

La gran ventaja del Reglamento reside en su ejecución. Una sentencia dictada en un Estado miembro se reconoce en los demás sin necesidad de un procedimiento especial y es ejecutable sin declaración de ejecutabilidad. En la práctica, una sentencia neerlandesa puede ejecutarse en España o Polonia con solo presentar la sentencia y un certificado. No existe nada comparable fuera de la Unión.

Aplicación fuera de la Unión Europea

Aquí es donde la mayoría de los contratos son más débiles. Según el derecho procesal neerlandés, una sentencia extranjera no puede ejecutarse directamente en los Países Bajos a menos que un tratado o un reglamento europeo lo prevea. El artículo 431 del Código de Procedimiento Civil neerlandés establece la norma y ofrece la alternativa: el caso puede volver a presentarse ante el tribunal neerlandés, que en la práctica puede adoptar la decisión extranjera si el tribunal extranjero tenía una base jurisdiccional internacionalmente aceptable, el procedimiento cumplió con los estándares básicos del debido proceso, la decisión no entra en conflicto con el orden público neerlandés y no es irreconciliable con una decisión anterior entre las mismas partes. Esto es viable, pero implica un segundo procedimiento, con los costes y la demora que ello conlleva, y lo contrario se aplica a una sentencia neerlandesa dictada en el extranjero.

Dos convenios de La Haya reducen esta brecha. El Convenio de 2005 sobre Acuerdos de Elección de Foro vinculante para la Unión Europea y exige a los Estados contratantes que den efecto a los acuerdos de elección exclusiva de foro y reconozcan las sentencias resultantes. El Convenio de 2019 sobre Sentencias Judiciales y Procesales, que entró en vigor para la Unión Europea el 1 de septiembre de 2023, amplía el reconocimiento y la ejecución entre los Estados que lo han ratificado. Ambos son útiles, pero la lista de Estados contratantes sigue siendo mucho más corta que la de los Estados miembros del Convenio de Nueva York, por lo que la solución práctica para una contraparte fuera de la Unión suele ser el arbitraje. Nuestra guía sobre cómo evitar problemas de jurisdicción y ejecución detalla las comprobaciones que deben realizarse antes de firmar.

El arbitraje y la Convención de Nueva York

En los contratos internacionales, el arbitraje se elige principalmente para su ejecución. La Convención de Nueva York de 1958 sobre el Reconocimiento y la Ejecución de las Sentencias Arbitrales Extranjeras vincula a más de 160 Estados, incluyendo prácticamente a todas las naciones comerciales importantes, y obliga a sus tribunales a reconocer los acuerdos de arbitraje y a ejecutar los laudos, con sujeción únicamente a una lista breve y limitada de motivos de rechazo. Para un contrato con una contraparte en un Estado con el que los Países Bajos no tienen un tratado sobre decisiones judiciales, una cláusula arbitral suele ser la única vía viable para obtener una resolución que pueda ejecutarse.

La legislación neerlandesa sobre arbitraje se recoge en el Libro Cuarto del Código de Procedimiento Civil y fue modernizada en 2015. El Instituto Neerlandés de Arbitraje administra los arbitrajes según su propio reglamento y es la opción nacional más habitual; la CCI, la LCIA y, para sectores específicos, los institutos especializados son comunes en transacciones transfronterizas de mayor envergadura. Independientemente de la opción elegida, la cláusula debe cumplir cuatro requisitos: la institución y su reglamento, la sede del arbitraje, el número de árbitros y el idioma. Omitir la sede es la omisión más perjudicial, ya que esta determina el tribunal supervisor y la ley aplicable al arbitraje.

El arbitraje no es automáticamente más barato ni más rápido. Las partes pagan al tribunal y a la institución, prácticamente no hay apelación sobre el fondo del asunto, y un laudo solo puede anularse por motivos limitados. Estas son características, no defectos, pero implican que el arbitraje es adecuado para contratos donde la confidencialidad, la pericia técnica y la ejecución transfronteriza son más importantes que el derecho a una segunda opinión. Cuando la relación merece la pena preservarse, una cláusula escalonada que requiera negociación y luego mediación antes del arbitraje es razonable, siempre que las etapas tengan plazos establecidos. Una cláusula que obligue a las partes a resolver las disputas amistosamente, sin límite de tiempo ni consecuencias por negarse, no logra nada más que demorar.

Tribunal Comercial de los Países Bajos

Para las partes que desean un tribunal estatal pero no un procedimiento en idioma neerlandés, el Tribunal Comercial de los Países Bajos en Amsterdam Desde el 1 de enero de 2019, ha tramitado litigios comerciales internacionales en inglés, con una sala especializada y un tribunal de apelación también en inglés. Requiere que las partes lo hayan acordado expresamente y por escrito, cobra tasas judiciales más elevadas que los tribunales ordinarios y sus sentencias circulan dentro de la Unión Europea de la forma habitual en virtud del Reglamento Bruselas I refundido. Para una disputa entre una parte neerlandesa y otra parte europea, suele ser una mejor solución que el arbitraje, y nuestro resumen de litigios bajo la ley holandesa Explica cómo se compara con la ruta ordinaria.

Tercer error: condiciones de pago que ignoran las normas legales.

Las cláusulas de pago suelen redactarse como si las partes escribieran en una página en blanco. Pero no es así. En los contratos entre empresas, la legislación europea y neerlandesa ya regula los pagos atrasados, y una cláusula que se aparte de esas normas sin indicarlo explícitamente solo genera confusión sobre qué régimen se aplica.

Plazos de pago, intereses comerciales legales y costes de recuperación

La directiva europea sobre la lucha contra la morosidad en los pagos comerciales se incorpora al Código Civil neerlandés. En la práctica, tres reglas son fundamentales. Si las partes no acuerdan un plazo de pago, este vence a los treinta días de la recepción de la factura o de los bienes o servicios, lo que ocurra más tarde. Entre empresas, puede acordarse un plazo mayor, pero el Código Civil lo limita a sesenta días, salvo que se acuerde expresamente un plazo superior que no resulte manifiestamente injusto para el acreedor; frente a una autoridad pública, el límite es de treinta días. Una vez que el deudor se retrasa en el pago, se devengan automáticamente los intereses comerciales legales, sin necesidad de requerimiento previo.

El interés comercial legal no es el mismo que el interés legal ordinario aplicable a las obligaciones no comerciales. Es considerablemente más alto, y el gobierno fija y publica el tipo para cada semestre; no incluya un tipo en el contrato a menos que pretenda sustituir el legal, y verifique que el tipo contractual sea realmente superior, ya que uno inferior simplemente se ignorará en favor del mínimo legal. Además, el acreedor tiene derecho a una suma mínima fija por concepto de gastos de cobro extrajudicial sin necesidad de probarlos, también establecida por reglamento.

La lección sobre redacción de contratos es sencilla. Indique cuándo se puede enviar la factura, qué debe contener, cuándo vence el pago, en qué moneda y a qué cuenta, y si el interés es el tipo comercial legal o uno contractual más alto. La ambigüedad, como el pago al finalizar el contrato, es la causa más común de disputas de cobro, ya que la finalización es precisamente el punto de desacuerdo entre las partes. Nuestra guía sobre cómo firmar un contrato sin problemas legales ocultos aborda las posibles trampas en las cláusulas circundantes.

Garantías: reserva de dominio, garantías y pagos anticipados.

La legislación neerlandesa ofrece al proveedor una garantía real sólida y económica que muchos contratos internacionales no utilizan. La reserva de dominio (eigendomsvoorbehoud) permite al vendedor conservar la propiedad de los bienes entregados hasta que se haya efectuado el pago, y se mantiene vigente incluso en caso de quiebra del comprador, por lo que los bienes pueden reclamarse al síndico en lugar de considerarse un crédito ordinario. Debe acordarse con antelación, idealmente en las condiciones generales, y redactarse con cuidado: una reserva de dominio ampliada que cubra todos los créditos derivados de la relación es válida según la legislación neerlandesa dentro de ciertos límites, mientras que una cláusula que pretenda extender la propiedad a bienes que hayan sido procesados ​​o mezclados generalmente no lo es. Su efectividad frente a bienes que salen de los Países Bajos depende de la legislación del país donde se encuentren los bienes, por lo que es importante conocer su destino.

Además de la reserva de dominio, los instrumentos habituales son la garantía bancaria, la garantía de la empresa matriz, la carta de crédito documentaria y el pago a plazos contra hitos. Los anticipos y depósitos deben indicar expresamente si son reembolsables y en qué circunstancias, ya que la legislación neerlandesa no contempla la pérdida de un depósito por defecto. Si la intención es que el vendedor conserve el dinero en caso de cancelación, el contrato debe estipularlo y redactarse como una suma fija por cancelación, en lugar de como una penalización, por las razones que se exponen a continuación. Cuando la solvencia de la contraparte es dudosa, el riesgo no es teórico: nuestra guía sobre la quiebra de su socio contractual detalla qué se mantiene y qué no en caso de insolvencia.

Riesgo cambiario, indexación y precios a largo plazo

En un contrato de más de un año, el precio representa tanto una asignación de riesgo como un valor monetario. Indique una moneda de cuenta y una moneda de pago, y especifique quién asume los costos de conversión y las comisiones bancarias. Si el riesgo cambiario se comparte, defina el tipo de cambio de referencia, su fuente y la hora en que se consulta, ya que la diferencia entre el tipo de referencia del banco central y el tipo de cambio comercial representa un costo real en una factura importante.

Las cláusulas de indexación deben especificar un índice publicado, el período base, la fecha de revisión y la fórmula, e indicar qué sucede si el índice deja de publicarse. Las cláusulas abiertas que permiten a una de las partes ajustar los precios a su discreción son ejecutables entre empresas, pero no se ajustan a los requisitos de razonabilidad y equidad que la ley neerlandesa aplica a todo contrato, y un tribunal las interpretará de forma restrictiva. Una cláusula que permita la renegociación si se supera un umbral definido, con derecho a rescindir el contrato mediante notificación si la renegociación fracasa, es más sólida que una cláusula que otorga a una de las partes la facultad discrecional de ajustar los precios. Cabe señalar también que las normas de protección del consumidor en el derecho contractual neerlandés son aún más estrictas cuando la contraparte no actúa en el ejercicio de una actividad comercial.

Cuarto error: la rescisión y la fuerza mayor se redactaron según un modelo erróneo.

El derecho neerlandés no contempla un único concepto de rescisión. Existen varios, cada uno con requisitos y consecuencias diferentes. Los modelos redactados para un sistema de derecho anglosajón los condensan en una sola cláusula, cuyo resultado a menudo no satisface las expectativas de la parte que la invoca.

La rescisión por incumplimiento requiere primero la falta

La rescisión por incumplimiento, no vinculante, procede según el Código Civil siempre que una de las partes incumpla sus obligaciones, salvo que el incumplimiento sea demasiado leve para justificarla. Es fundamental que, cuando el cumplimiento aún sea posible, la otra parte se encuentre primero en mora, verzuim, y la mora normalmente solo se produce tras una notificación escrita de incumplimiento (ingebrekestelling) que conceda un plazo razonable para su cumplimiento. Omitir dicha notificación es el error procesal más común en los litigios comerciales neerlandeses, y convierte una reclamación válida en una inválida.

Existen excepciones. No se requiere notificación cuando ha vencido un plazo fijo acordado como tal, cuando el cumplimiento se ha vuelto permanentemente imposible o cuando el deudor ha manifestado claramente que no cumplirá. Un contrato también puede estipular que ciertos incumplimientos implican automáticamente la morosidad de la otra parte, y hacerlo suele justificar el esfuerzo. Lo que un contrato no puede contemplar razonablemente es la rescisión mediante el envío de un correo electrónico que declare el contrato terminado: el efecto de la rescisión implica que ambas partes deben devolver lo recibido, lo cual a menudo no coincide con la voluntad de la parte que rescinde el contrato.

Terminar una relación continua

Un contrato de duración indefinida, o duurovereenkomst, puede, en principio, rescindirse mediante preaviso, incluso si el propio contrato no lo especifica. Sin embargo, la jurisprudencia neerlandesa condiciona este derecho a los principios de razonabilidad y equidad: según la duración de la relación, las inversiones realizadas por la otra parte y su dependencia del contrato, un tribunal puede exigir un plazo de preaviso suficientemente largo, una causa justificada o una indemnización. Un distribuidor que ha consolidado un mercado durante más de diez años no puede ser despedido con un preaviso de treinta días simplemente porque el contrato no lo mencione.

La solución es regularlo. Establezca explícitamente el plazo de preaviso, por escrito y con un método de entrega definido, indique qué circunstancias permiten la rescisión inmediata y defina las consecuencias posteriores: el pago por el trabajo realizado, la devolución de materiales e información confidencial, la finalización de los pedidos existentes y qué cláusulas se mantienen vigentes. Nuestra guía sobre rescisión y plazos de preaviso aborda los aspectos prácticos, y el contrato debe distinguir claramente entre la rescisión por conveniencia y la rescisión por incumplimiento, para evitar que una se invoque accidentalmente en lugar de la otra.

Fuerza mayor y circunstancias imprevistas

Según el Código Civil neerlandés, el incumplimiento de una obligación no es imputable al deudor si no se debe a su culpa ni entra dentro de su ámbito de responsabilidad conforme a la ley, un acto jurídico o la práctica generalmente aceptada. Esto se conoce como fuerza mayor (overmacht). Su efecto es limitado pero importante: exime al deudor del pago de daños y perjuicios, pero no extingue el contrato por sí solo, y la otra parte aún puede rescindirlo, ya que la rescisión no requiere culpa.

Dado que la norma legal se basa en la asignación de riesgos, una cláusula contractual de fuerza mayor no es un mero adorno. Define qué riesgos recaen sobre cada parte y, por lo tanto, modifica el resultado. Tras la pandemia, las sanciones y las crisis energéticas de los últimos años, la redacción genérica sobre eventos ajenos al control de una de las partes resulta claramente insuficiente. Es necesario especificar los eventos: epidemia y medidas gubernamentales adoptadas en respuesta, guerra y sanciones, restricciones a la exportación e importación, ciberataque, fallo de un proveedor crítico, huelga y condiciones meteorológicas extremas. Se debe indicar el plazo de preaviso, en días en lugar de semanas. Se debe imponer la obligación de mitigar los daños y reanudar el cumplimiento. Se debe especificar qué obligaciones se mantienen durante la suspensión y, en particular, si se mantienen las obligaciones de pago. Además, se debe establecer un plazo máximo: si el cumplimiento permanece suspendido tras un número de días acordado, cualquiera de las partes podrá rescindir el contrato.

Además de la fuerza mayor, el derecho neerlandés contempla un recurso singular para circunstancias imprevistas. A solicitud de una de las partes, el tribunal puede modificar los efectos de un contrato o rescindirlo, total o parcialmente, cuando surjan circunstancias no previstas por las partes y de tal naturaleza que la otra parte no pueda razonablemente esperar que el contrato se mantenga sin cambios. El umbral es alto y los tribunales lo aplican con moderación, pero existe y no puede excluirse por completo mediante contrato. Una cláusula de fuerza mayor que prevea la renegociación en determinadas circunstancias es una mejor manera de controlar ese riesgo que ignorarlo.

Las cláusulas penales pueden ser reducidas por el tribunal.

La cláusula penal contractual (boetebeding) es válida según la legislación neerlandesa y constituye un instrumento útil, especialmente para las obligaciones de confidencialidad y no competencia, donde el daño real es difícil de cuantificar. Sin embargo, el Código Civil otorga al tribunal la facultad de reducir la penalidad si la aplicación de la cláusula, dadas las circunstancias, resultara manifiestamente irrazonable. Esta facultad no puede excluirse por acuerdo. El Tribunal Supremo ha dejado claro que debe utilizarse con moderación, y el tribunal tendrá en cuenta la relación entre la penalidad y el daño real, la naturaleza del contrato, la redacción de la cláusula y las circunstancias en que se invoca.

De ello se derivan dos consecuencias en la redacción. En primer lugar, una penalización que guarde una relación visible con el daño que pretende prevenir será válida; una cifra redonda, fijada a un nivel injustificable, podría no serlo. En segundo lugar, conviene indicar si la penalización sustituye a la indemnización por daños y perjuicios o si se suma a ella, ya que, por defecto, la ley establece que la penalización sustituye a la indemnización y muchas partes pretenden lo contrario. La misma cláusula debe especificar si, además de la penalización, se puede exigir el cumplimiento del contrato.

Límites y exclusiones de responsabilidad

La limitación y exclusión de responsabilidad entre empresas está permitida por la legislación neerlandesa y se respeta habitualmente. El límite reside en el principio de razonabilidad y equidad: no se puede invocar una cláusula si dicha invocación resultaría inaceptable, y los tribunales se niegan sistemáticamente a permitir una exclusión para proteger a una parte contra su propia intención o negligencia grave, y generalmente contra la de su alta dirección. La gravedad del incumplimiento, la naturaleza del daño, el grado de cobertura del seguro y la posición negociadora de las partes influyen en esta valoración. Un límite máximo vinculado al valor del contrato o a la suma asegurada, con excepciones para las categorías que las partes realmente pretenden excluir, tiene muchas más probabilidades de ser válido que una exclusión total de responsabilidad.

Quinto error: términos y condiciones generales que nunca llegaron a formar parte del contrato.

Las condiciones generales incluyen el límite de responsabilidad, la reserva de dominio, los plazos de prescripción, la cláusula de jurisdicción y la elección de la ley aplicable. También son la parte del contrato que con mayor frecuencia se maneja con descuido. Según la legislación neerlandesa, dos cuestiones determinan si son aplicables: qué condiciones prevalecieron y si se pusieron a disposición del cliente a tiempo.

La batalla de las formas: el derecho holandés sigue el primer paso

Cuando cada parte remite a sus propias condiciones generales, el Código Civil neerlandés resuelve el conflicto de una manera particular. La segunda referencia carece de efecto a menos que rechace expresamente la aplicabilidad de las condiciones de la primera parte. En otras palabras, la ley neerlandesa se rige por la primera referencia: se aplican las condiciones a las que se remite primero, a menos que la parte que responde las rechace explícitamente, y el mero hecho de imprimir sus propias condiciones al dorso de una confirmación de pedido no constituye un rechazo explícito.

Esto es lo opuesto a la regla de la última oferta que se encuentra en muchos otros sistemas, y también difiere de la posición bajo la Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG), donde una respuesta con términos sustancialmente diferentes constituye una contraoferta. Por lo tanto, el mismo intercambio de documentos puede producir resultados distintos según se haya excluido o no la CISG. La solución práctica es sencilla y conviene incorporarla al proceso de venta: haga referencia a sus propios términos en el primer documento que envíe, con un lenguaje claro, y rechace expresamente cualquier término de la otra parte. Nuestra guía para la redacción de términos y condiciones generales aborda la redacción en detalle.

Poner a disposición las condiciones antes de la finalización del contrato.

La legislación neerlandesa exige que quien utiliza las condiciones generales ofrezca a la otra parte una oportunidad razonable para conocerlas, generalmente entregándolas antes o en el momento de la celebración del contrato. Si esto no ocurre, las cláusulas individuales son anulables y la otra parte puede invalidar la cláusula en la que se basa quien utiliza las condiciones. Depositar las condiciones en la Cámara de Comercio o en un registro judicial, indicando dónde pueden obtenerse, solo constituye una medida de precaución en los casos en que su entrega resulte realmente imposible.

En los contratos celebrados electrónicamente, el Código Civil permite que las condiciones se pongan a disposición de la otra parte por vía electrónica antes de la celebración del contrato, de forma que pueda almacenarlas y consultarlas posteriormente. Un enlace en el pie de página de una página web no es suficiente automáticamente; un enlace que se presente antes de realizar el pedido, en formato descargable, suele serlo. En la práctica, adjuntar las condiciones en formato PDF al presupuesto y hacer referencia a ellas en el correo electrónico de presentación resuelve la mayoría de estos problemas.

La excepción que afecta a los contratos internacionales

Existe otro aspecto que los contratos internacionales suelen pasar por alto. El régimen de protección sobre términos y condiciones generales del Código Civil neerlandés no se aplica a los contratos entre partes que actúan en el ejercicio de una actividad empresarial o profesional cuando no ambas están establecidas en los Países Bajos. En consecuencia, una empresa extranjera que contrata con un proveedor neerlandés no puede invocar la normativa neerlandesa sobre cláusulas excesivamente onerosas, y su situación depende, en cambio, de las normas generales de contratación y de los principios de razonabilidad y equidad. Que esto sea beneficioso o perjudicial depende de la parte contratante, pero debería ser una decisión consciente, no una sorpresa. Las grandes empresas neerlandesas que superan los umbrales legales de tamaño también quedan excluidas de ciertas partes del régimen de protección.

Condiciones de entrega, Incoterms y transferencia de propiedad

Los Incoterms son los términos comerciales estándar publicados por la Cámara de Comercio Internacional. Distribuyen los costos y el riesgo del transporte, e indican quién se encarga del transporte, el seguro, el despacho de exportación y el despacho de importación. No transfieren la propiedad, no determinan la ley aplicable ni sustituyen un contrato de compraventa. La edición vigente es Incoterms 2020, y el contrato debe indicarlo, ya que ediciones anteriores siguen en circulación y algunos términos han cambiado entre ellas.

Elegir la regla correcta

El error más común es usar un término marítimo para la carga en contenedores. Bajo FOB, el riesgo se transfiere cuando la mercancía está a bordo del buque, pero normalmente un contenedor se entrega al transportista en la terminal varios días antes, lo que deja un vacío sin seguro en el que ninguna de las partes corre un riesgo claro. Para los contenedores, las reglas correctas son FCA, o CPT y CIP, donde el vendedor paga el transporte y, bajo CIP, el seguro. Reserve FOB, CFR y CIF para la carga a granel y la carga fraccionada que se haya cargado efectivamente en un buque.

Indique el lugar con precisión. FCA seguido de una ciudad no es suficiente: indique la terminal, el depósito o la dirección, ya que el lugar especificado determina dónde se transfiere el riesgo y quién paga los gastos de manipulación en cada extremo. EXW requiere especial precaución, ya que obliga al comprador a completar los trámites de exportación en el país del vendedor, lo que un comprador extranjero a menudo no puede hacer legalmente; FCA en las instalaciones del vendedor logra prácticamente el mismo resultado comercial sin ese problema. DDP es la imagen especular: hace que el vendedor sea responsable del despacho de aduanas, los aranceles y el IVA de importación en el país del comprador, lo que requiere una presencia o un representante fiscal allí y es aceptado con frecuencia por vendedores que no han comprobado si pueden cumplir con ello. Cuando las mercancías se transportan por carretera dentro de Europa, el Convenio CMR se aplica al contrato de transporte y establece sus propios límites de responsabilidad y plazos de prescripción, y nuestra guía sobre el Convenio CMR para el transporte internacional por carretera explica cómo interactúa con el contrato de compraventa.

La propiedad se transmite según la legislación nacional, no según los Incoterms.

Según la legislación neerlandesa, la propiedad de los bienes muebles se transmite en el momento de la entrega, de conformidad con un título válido, por un transmitente con capacidad de disposición. Por lo tanto, el riesgo y la propiedad son cuestiones distintas, y un contrato que regule una e ignore la otra resulta incompleto. Es precisamente aquí donde entra en juego la reserva de dominio: pospone la transmisión de la propiedad hasta el pago, dejando que el Incoterm asigne el riesgo durante el tránsito. En el contrato de compraventa se debe especificar cuándo se transmite la propiedad, cuándo se transmite el riesgo, quién asegura la mercancía y por qué importe, y cuál es el procedimiento de inspección y reclamación a la llegada, incluyendo el plazo en el que el comprador debe notificar los defectos.

Confidencialidad, propiedad intelectual y datos personales

La legislación neerlandesa no impone un deber general de confidencialidad a las partes comerciales fuera de relaciones específicas, por lo que la confidencialidad debe establecerse mediante contrato. Una cláusula eficaz define qué es confidencial por categoría, en lugar de enumerar documentos, establece la finalidad permitida, nombra a las personas a quienes se permite la divulgación y obliga al destinatario a vincularlas, indica la duración de la obligación tras la finalización del contrato y regula la devolución o destrucción del material. Es habitual incluir una penalización por la obligación, por la razón antes mencionada: demostrar las pérdidas derivadas de una filtración es prácticamente imposible. Los secretos comerciales gozan además de protección legal en virtud de la transposición neerlandesa de la Directiva europea sobre secretos comerciales, pero solo si el titular ha adoptado medidas razonables para mantener la información en secreto, lo que implica que el contrato debe ir acompañado de controles de acceso efectivos. Nuestra guía sobre acuerdos de confidencialidad describe la estructura estándar.

La propiedad intelectual no se transfiere por el mero hecho de haber sido pagada. Según la legislación neerlandesa, los derechos de autor y otros derechos creados por un contratista permanecen en su poder salvo que se cedan, y la cesión de derechos de autor requiere escritura pública. Los derechos creados por un empleado en el desempeño de su trabajo suelen recaer en el empleador por imperativo legal, pero esta norma no se aplica a los trabajadores autónomos ni a los subcontratistas. Por consiguiente, un contrato internacional debe especificar quién es el propietario del material preexistente, quién es el propietario del material de nueva creación, qué licencia recibe cada parte sobre el material de la otra y en qué territorios. Los derechos morales del autor no pueden cederse según la legislación neerlandesa, aunque pueden renunciarse en cierta medida. En caso de que se puedan infringir los derechos de terceros, es fundamental asignar expresamente la defensa y la indemnización, y establecer un límite máximo. Nuestro departamento de propiedad intelectual puede revisar la asignación antes de la firma, y ​​un contrato de servicios informáticos, en particular, requiere que se especifique claramente la posición sobre la licencia y el código fuente.

Cuando los datos personales cruzan una frontera, el Reglamento General de Protección de Datos (RGPD) se aplica al tratamiento, independientemente de la ley aplicable al contrato. Si una parte trata datos personales en nombre de la otra, es obligatorio un acuerdo de tratamiento de datos con el contenido prescrito por el Reglamento, y las transferencias a países fuera del Espacio Económico Europeo requieren una base jurídica, generalmente las cláusulas contractuales tipo junto con una evaluación de impacto de la transferencia. Una cláusula de confidencialidad no sustituye a ninguna de estas dos.

Firma: autoridad, formalidades y firmas electrónicas

Un contrato firmado por alguien sin autorización no vincula a la empresa a menos que esta haya aparentado tener dicha autorización o lo ratifique posteriormente. Para una contraparte neerlandesa, la autorización es de dominio público: el registro mercantil de la Cámara de Comercio muestra los directores y cualquier restricción registrada sobre sus facultades para firmar, y un tercero que actúe de buena fe generalmente está protegido frente a hechos que deberían haberse registrado pero no lo fueron. Consultar el registro antes de firmar es gratuito y resuelve la cuestión. Para una contraparte extranjera, solicite una resolución del consejo de administración o un poder notarial, así como el extracto del registro correspondiente.

La mayoría de los contratos comerciales no requieren una forma específica según la legislación neerlandesa, pero algunos sí. La transferencia de bienes inmuebles registrados requiere escritura notarial e inscripción en el registro; la cesión de derechos de autor y la transferencia de acciones de una sociedad anónima neerlandesa también requieren escritura pública. Una cláusula de no competencia en un contrato de trabajo debe constar por escrito. Si se prescribe una formalidad y no se cumple, el acto es nulo y ningún acuerdo posterior puede subsanarlo.

Las firmas electrónicas se rigen por el Reglamento eIDAS, de aplicación directa en los Países Bajos, junto con la disposición del Código Civil que equipara una firma electrónica a una manuscrita cuando el método empleado sea suficientemente fiable en función de la finalidad y las circunstancias. Una firma electrónica cualificada tiene el mismo efecto jurídico que una firma manuscrita en virtud del Reglamento. Para un contrato transfronterizo de alto valor, la fiabilidad del método justifica el esfuerzo adicional: utilice una firma cualificada o, al menos, una firma avanzada con registro de auditoría, indique en el contrato que se acuerda la firma electrónica y conserve el archivo firmado con sus datos de verificación.

Plantillas, personalización y ciclo de revisión

Una plantilla es una lista de verificación, no un contrato. Ahorra tiempo en la estructura y recuerda cláusulas que de otro modo se olvidarían, pero también es peligrosa por la misma razón: produce un documento que parece terminado. Las cláusulas que deciden los casos, la descripción de lo que se suministra, el mecanismo de precios, los criterios de aceptación, el límite de responsabilidad y la cláusula de resolución de disputas son precisamente las que una plantilla no puede completar.

Empiece por la transacción. Especifique los bienes o servicios con criterios medibles, cantidades, especificaciones técnicas, tasas de defectos aceptables y procedimientos de inspección; para los servicios, defina el estándar, cómo se mide el desempeño y qué sucede cuando no se cumple. Vincule los entregables a fechas y establezca un procedimiento de cambio que indique quién puede solicitar un cambio, quién debe aprobarlo y cómo se valora, ya que un cambio de alcance sin un procedimiento es donde los contratos de precio fijo se convierten en disputas. Nuestra guía sobre estrategia de negociación de contratos aborda cómo mantener esa postura en las negociaciones, y las estructuras específicas difieren según el tipo de contrato: un acuerdo de suministro , un acuerdo de consignación , un acuerdo de franquicia y un acuerdo de participación conllevan cada uno sus propias reglas obligatorias y sus propias trampas estándar.

Los contratos también envejecen. La legislación cambia, las listas de sanciones se modifican, las series de índices se descontinúan y las personas designadas en la cláusula de notificación se marchan. Revise los contratos a largo plazo anualmente con una breve lista de verificación: ¿ha cambiado la ley aplicable o la normativa vigente?, ¿siguen siendo comerciales las condiciones de pago y precio?, ¿siguen siendo las condiciones de entrega la edición Incoterms actual?, ¿son correctas las direcciones de notificación?, ¿sigue guardando el límite de responsabilidad relación con el valor en riesgo? Conserve los originales firmados en un solo lugar, junto con las condiciones generales que se adjuntaron en su momento, ya que en caso de disputa, la versión vigente en la fecha de contratación es la única que importa.

Qué hacer antes de firmar

Antes de firmar un contrato comercial internacional, resuelva por escrito cinco preguntas: ¿Qué ley rige el contrato y se aplica o no la Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías? ¿Qué tribunal decide y se puede ejecutar su decisión en el lugar donde se encuentran los bienes de la otra parte? ¿Cuándo vence el pago, qué intereses y qué garantías se aplican? ¿Cómo finaliza el contrato y qué cláusulas subsisten tras su finalización? ¿Cuáles son las condiciones generales que se aplican y se proporcionaron a tiempo para que formaran parte del acuerdo? Si puede responder a estas cinco preguntas directamente del documento, el contrato se mantendrá vigente ante la mayoría de las fluctuaciones del mercado.

Realice la revisión antes de la firma, en lugar de esperar a que la primera factura quede impaga. Contratar a un abogado especializado en contratos durante la fase de redacción del acuerdo cuesta mucho menos que discutir sobre una cláusula que nunca se adaptó al trato, y es el momento en que aún se puede modificar la distribución del riesgo.

Law & More Asesoramos a empresas holandesas e internacionales en la redacción, revisión y negociación de contratos comerciales transfronterizos, en términos y condiciones generales, y en las controversias que surgen en caso de incumplimiento, desde la elección de la ley aplicable y el foro hasta la ejecución. Si está preparando un acuerdo internacional o tratando con una contraparte que no cumple con sus obligaciones, nuestros abogados revisarán los documentos y le presentarán las opciones disponibles. Póngase en contacto con nosotros para analizar su situación o consulte nuestra sección de información general. asesoramiento legal para empresas y guías de derecho corporativo.

Preguntas frecuentes

Las siguientes preguntas abordan los problemas prácticos que surgen con mayor frecuencia cuando una empresa holandesa celebra contratos transfronterizos: idioma e interpretación, riesgo cambiario, diferencias culturales en la negociación, cláusulas de resolución de disputas y propiedad intelectual.