Para los empresarios, obtener seguridad financiera es muy importante. Cuando se celebra un contrato con otra parte, se desea asegurarse de que la contraparte cumpla con sus obligaciones de pago contractuales. Si se proporciona financiación o se realizan inversiones en beneficio de otra persona, también se desea una garantía de que el importe que se ha aportado será devuelto en el futuro.
En otras palabras, se desea obtener seguridad financiera. Obtener seguridad financiera garantiza que el prestamista tenga una garantía cuando note que su reclamación no se va a cumplir. Existen varias posibilidades para que los empresarios y las empresas obtengan seguridad financiera. En este artículo, se analizarán la responsabilidad solidaria, el depósito en garantía, la garantía (de la empresa matriz), la declaración 403, la hipoteca y la prenda.
1. Varios responsabilidad
En el caso de la responsabilidad solidaria, también llamada responsabilidad solidaria, no se emite ninguna garantía en sentido estricto, sino que hay un codeudor que asume la responsabilidad por los demás deudores. La responsabilidad solidaria se deriva del artículo 6:6 del Código Civil holandés. Ejemplos de responsabilidad solidaria en las relaciones corporativas son los socios de una sociedad que son solidariamente responsables de las deudas de la sociedad o los directores de una persona jurídica que, en determinadas circunstancias, pueden ser considerados personalmente responsables de las deudas de la empresa. La responsabilidad solidaria se establece a menudo como garantía en un acuerdo entre las partes.
La regla general es que, cuando dos o más deudores deben cumplir una prestación derivada de un contrato, cada uno de ellos está obligado a cumplir una parte igual de la prestación. Por lo tanto, solo pueden estar obligados a cumplir su propia parte del contrato. Sin embargo, la responsabilidad solidaria es una excepción a esta regla. En el caso de la responsabilidad solidaria, hay una prestación que deben cumplir dos o más deudores, pero cada deudor puede estar obligado individualmente a cumplir la totalidad de la prestación.
El acreedor tiene derecho a exigir el cumplimiento íntegro del contrato a cada deudor. Por tanto, el acreedor puede elegir a cuál de los deudores quiere dirigirse y, en ese caso, puede exigir a ese deudor el pago íntegro de la cantidad adeudada. Cuando un deudor paga la totalidad de la cantidad, los codeudores ya no le deben nada al acreedor.
1.1 Derecho de recurso
Los deudores son internamente responsables de pagarse entre sí, por lo que la deuda que fue pagada por un deudor debe liquidarse entre todos los deudores. Esto se llama el derecho de recurso. El derecho de recurso es el derecho de un deudor a reclamar lo que ha pagado por otro responsable. Cuando un deudor es responsable de pagar una deuda y paga la totalidad de la deuda, obtiene el derecho de recuperar esta deuda de sus codeudores.
Si un deudor ya no desea ser responsable por el financiamiento que ha suscrito junto con otros deudores, puede solicitar al acreedor por escrito que lo libere de la responsabilidad. Un ejemplo de esto es la situación en la que un deudor ha celebrado un acuerdo de préstamo conjunto con un socio, pero desea abandonar la empresa. En este caso, el acreedor siempre debe redactar un despido por escrito de varias responsabilidades; un compromiso oral de sus codeudores de que pagarán las deudas no es suficiente. Si sus co-deudores no pueden o no cumplen con este acuerdo oral, el acreedor aún puede reclamarle toda la deuda.
1.2. Requisito de consentimiento
El cónyuge o pareja registrada del deudor que es solidariamente responsable está protegido por leySegún el artículo 1:88, apartado 1, letra c), del Código Civil holandés, un cónyuge necesita el consentimiento del otro cónyuge para celebrar contratos que le obliguen como deudor solidario, fuera de las actividades comerciales normales de una empresa. Se trata del llamado requisito del consentimiento. Este artículo pretende proteger a los cónyuges de acciones legales que puedan suponer un importante riesgo financiero.
Cuando un acreedor considera a un codeudor solidariamente responsable de la totalidad de la deuda, esto puede tener consecuencias también para el cónyuge del codeudor. Sin embargo, existe una excepción a este requisito de consentimiento. De acuerdo con el artículo 1:88 párrafo 5 del Código Civil holandés, no se requiere el consentimiento cuando el director de una sociedad anónima o de una sociedad de responsabilidad limitada (NV y BV) ha celebrado un contrato, mientras que este director, solo o junto con sus codirectores, sea propietario de la mayoría de las acciones y si el contrato se celebró en nombre de las actividades comerciales normales de la empresa.
En este caso, se deben cumplir dos requisitos: que el director sea director gerente y accionista mayoritario o posea la mayoría de las acciones junto con sus codirectores y que el acuerdo se haya celebrado en nombre de las actividades comerciales normales de la empresa. Cuando no se cumplen ambos requisitos, se aplica el requisito del consentimiento.
2. Fideicomiso
Cuando una de las partes exige garantías de que se pagará una reclamación monetaria, esta garantía también puede proporcionarse mediante un depósito en garantía. [1] El depósito en garantía se deriva del artículo 7:850 del Código Civil holandés. Hablamos de depósito en garantía cuando un tercero se compromete ante un acreedor a cumplir una obligación que otra parte (el deudor principal) debe cumplir. Esto se hace mediante la celebración de un contrato de depósito en garantía. El tercero que proporciona la garantía se denomina garante.
El fiador asume una obligación frente al acreedor del deudor principal. Por tanto, el fiador no responde de una deuda propia, sino de la deuda de otro y garantiza personalmente el pago de esta deuda. El fiador responde con todos sus bienes. El fiador puede convenirse para el cumplimiento de obligaciones ya existentes, pero también para el cumplimiento de obligaciones futuras.
De conformidad con el artículo 7:851, apartado 2 del Código Civil holandés, estas obligaciones futuras deben ser suficientemente determinables en el momento de la celebración del contrato de fideicomiso. Si el deudor principal no puede cumplir con sus obligaciones derivadas del contrato, el acreedor puede dirigirse al fiador para que cumpla con estas obligaciones. De conformidad con el artículo 7:851 del Código Civil holandés, el contrato de fideicomiso depende de la obligación del deudor para la que se celebró el contrato de fideicomiso. Por lo tanto, el contrato de fideicomiso deja de existir cuando el deudor ha cumplido con sus obligaciones derivadas del contrato principal.
El acreedor no puede simplemente dirigirse al fiador para que pague la deuda, ya que en el fideicomiso se aplica el principio de subsidiariedad, lo que significa que el acreedor no puede dirigirse inmediatamente al fiador para que pague. En primer lugar, el fiador no puede ser considerado responsable del pago antes de que el deudor principal haya incumplido sus obligaciones, tal como se desprende del artículo 7:855 del Código Civil holandés, lo que significa que el fiador solo puede ser considerado responsable ante el acreedor después de que este se haya dirigido primero al deudor principal.
El acreedor debe haber hecho todo lo necesario para demostrar que el deudor, por el que se ha comprometido el fiador, no ha cumplido con su obligación de pago. En cualquier caso, el acreedor debe enviar una notificación de incumplimiento al deudor principal. Solo si el deudor principal sigue sin cumplir con la obligación de pago después de recibir esta notificación de incumplimiento, el acreedor puede recurrir al fiador para obtener el pago. Sin embargo, el fiador también tiene la posibilidad de defenderse contra la reclamación del acreedor. Para ello, tiene a su disposición las mismas defensas que el deudor principal, como la suspensión, la remisión o un recurso por incumplimiento. Esto se deriva del artículo 7:852 del Código Civil holandés.
2.1 Derecho de recurso
El fiador que paga la deuda de un deudor puede reclamarle esta cantidad. Por lo tanto, el derecho de recurso también se aplica al fideicomiso. En el fideicomiso, se aplica una forma especial del derecho de recurso, a saber, la subrogación. La regla principal es que un crédito deja de existir cuando se paga. Sin embargo, la subrogación es una excepción a esta regla. En la subrogación, un crédito se transfiere a otro titular. En este caso, una parte distinta del deudor paga el crédito del acreedor.
En el caso de un contrato de depósito en garantía, el crédito lo paga un tercero, es decir, el fiador. Sin embargo, al pagar la deuda, el crédito contra el deudor no se pierde, sino que pasa del acreedor al fiador que pagó la deuda. Una vez pagada la deuda, el fiador puede reclamar el importe al deudor para el que ha celebrado un contrato de depósito en garantía. La subrogación solo es posible en los casos que están regulados por la ley. La subrogación en el caso de un contrato de depósito en garantía es posible sobre la base del artículo 7:866 del Código Civil holandés y del artículo 6:10 del Código Civil holandés.
2.2 fideicomiso comercial y privado
Existe una diferencia entre el fideicomiso empresarial y el privado. El fideicomiso empresarial es un fideicomiso que se celebra en el ejercicio de una profesión o negocio, mientras que el fideicomiso privado es un fideicomiso que se celebra fuera del ejercicio de una profesión o negocio. Tanto una persona jurídica como una persona física pueden celebrar un contrato de fideicomiso.
Ejemplos de ello son la sociedad holding que celebra un contrato de depósito en garantía con el banco para la financiación de su filial y los padres que celebran un contrato de depósito en garantía para garantizar que el pago de los intereses hipotecarios de su hijo se realice al banco. No siempre es necesario celebrar un contrato de depósito en garantía en nombre de un banco, sino que también es posible celebrar contratos de depósito en garantía con otros acreedores.
La mayoría de las veces, está claro si se ha celebrado un contrato de depósito en garantía empresarial o privado. Si una empresa celebra un contrato de depósito en garantía, se celebra un contrato de depósito en garantía empresarial. Si una persona física celebra un contrato de depósito en garantía, generalmente se celebra un contrato de depósito en garantía privado. Sin embargo, puede haber ambigüedades cuando un director de una sociedad anónima o de una sociedad anónima celebra un contrato de depósito en garantía en nombre de la entidad jurídica.
El artículo 7:857 del Código Civil holandés establece lo que se entiende por fideicomiso privado: la celebración de un fideicomiso por una persona física que no haya actuado en el ejercicio de su profesión ni para la práctica normal de una sociedad anónima o de responsabilidad limitada. Además, el fiador debe ser el director de la empresa y, solo o con sus codirectores, poseer la mayoría de las acciones. Hay dos criterios que son importantes:
- el garante es el director gerente y el accionista mayoritario o posee la mayoría de las acciones junto con sus codirectores;
- el depósito se cierra en nombre de las actividades comerciales normales de la empresa.
En la práctica, suele ser el director gerente o accionista mayoritario quien celebra el contrato de depósito en garantía. El director gerente o accionista mayoritario determina la política de la empresa y tendrá un interés personal en el depósito en garantía de su empresa, ya que puede darse el caso de que el banco no quiera conceder financiación sin celebrar un contrato de depósito en garantía. Además, el contrato de depósito en garantía celebrado por el director gerente o accionista mayoritario también debe haberse celebrado para el desarrollo normal de la actividad empresarial.
Sin embargo, esto es diferente para cada situación y la ley no define el término "actividades comerciales normales". Para evaluar si un depósito en garantía se celebra con el propósito de actividades comerciales normales, deben examinarse las circunstancias del caso. Cuando se cumplen ambos criterios, se celebra un depósito en garantía comercial. Cuando el director que celebra el depósito en garantía no es el director gerente / accionista mayoritario o el depósito en garantía no se celebró con el propósito de actividades comerciales normales, se celebra un depósito en garantía privado.
En el caso de los fideicomisos privados, se aplican normas adicionales. La ley protege a la pareja de hecho o al cónyuge registrado del fiador privado. El requisito del consentimiento también se aplica a los fideicomisos privados. Según el artículo 1:88, párrafo 1, subc del Código Civil holandés, un cónyuge necesita el consentimiento del otro cónyuge para celebrar un contrato que lo vincule como fiador.
Por tanto, para celebrar un contrato de depósito privado válido se requiere el consentimiento del cónyuge del fiador. Sin embargo, el artículo 1:88, apartado 5 del Código Civil holandés establece que este consentimiento no es necesario cuando el depósito lo celebra un fiador empresarial. Por tanto, la protección del cónyuge del fiador solo se aplica a los contratos de depósito privado.
3. Garantía
Una garantía es otra posibilidad para obtener la seguridad de que se pagará una reclamación. Una garantía es una garantía real personal, donde un tercero asume la obligación independiente de cumplir un compromiso entre el acreedor y el deudor. Por tanto, una garantía implica que un tercero garantiza el cumplimiento de las obligaciones del deudor. El garante se compromete a pagar la deuda si el deudor no puede o no quiere pagar. [2] La garantía no está regulada por la ley, pero la garantía se concluye en un acuerdo entre las partes.
3.1. Garantía de accesorios
Para obtener la seguridad se pueden distinguir dos formas de garantía: la garantía accesoria y la garantía abstracta. La garantía accesoria depende de la relación entre el acreedor y el deudor. A primera vista, la garantía accesoria es muy similar al fideicomiso. Sin embargo, la diferencia es que el fiador con respecto a la garantía accesoria no se compromete a la misma prestación que el deudor principal, sino a una obligación personal en un contexto diferente.
Un ejemplo sencillo de ello es cuando el fiador se compromete a entregar tomates al acreedor, si el deudor no cumple con su obligación de entregar patatas. En este caso, el contenido de la obligación del fiador es diferente al contenido de la obligación del deudor. Sin embargo, esto no quita que exista una gran afiliación entre ambos compromisos.
La garantía accesoria complementa la relación entre el acreedor y el deudor. Además, la garantía accesoria suele tener la función de red de seguridad: sólo cuando el deudor principal no cumple con sus obligaciones, el fiador está llamado a cumplir su compromiso.
Aunque la garantía no se menciona explícitamente en la ley, el artículo 7: 863 del Código Civil holandés se refiere implícitamente a la garantía accesoria. Según este artículo, las disposiciones relativas a la custodia privada también se aplican a los acuerdos en los que una persona se compromete a un servicio en particular en caso de que un tercero no cumpla con una obligación particular con un contenido diferente para el acreedor. Por lo tanto, las disposiciones con respecto a la custodia privada también se aplican a la garantía accesoria que concluye una persona privada.
3.2 Garantía abstracta
Además de la garantía de accesorios, también conocemos la seguridad financiera de la garantía abstracta. A diferencia de la garantía accesoria, la garantía abstracta es un compromiso independiente del garante con el acreedor. Esta garantía es imparcial de la relación subyacente entre el acreedor y el deudor. En el caso de una garantía abstracta, el garante se compromete a una obligación independiente de ejecutar una ejecución para el deudor, bajo ciertas condiciones. Este rendimiento no está vinculado al acuerdo subyacente entre el deudor y el acreedor. El ejemplo más conocido de la garantía abstracta es la garantía bancaria.
En el caso de una garantía abstracta, el fiador no puede invocar excepciones derivadas de la relación subyacente. Si se cumplen las condiciones de la garantía, el fiador no puede impedir el pago, ya que la garantía se deriva de un acuerdo independiente entre el acreedor y el fiador, lo que significa que el acreedor puede dirigirse inmediatamente al fiador, sin necesidad de enviar una notificación de incumplimiento al deudor. Al concertar una garantía, el acreedor obtiene así un alto grado de certeza de que se le pagará la deuda. Además, el fiador no tiene derecho a recurso.
Sin embargo, las partes pueden incluir medidas de protección en el contrato de garantía. Los efectos jurídicos de una garantía abstracta no se derivan de las disposiciones legales, sino que pueden ser completados por las propias partes. Aunque el fiador no tiene derecho a recurso según la ley, puede prever él mismo los medios de cobro. Por ejemplo, puede concertar una contragarantía con el deudor o puede redactarse un contrato de indemnización.
3.3 Garantía de la empresa matriz
En el derecho de sociedades, se suele contratar una garantía de la sociedad matriz. La garantía de la sociedad matriz implica que la sociedad matriz se compromete a cumplir las obligaciones de una filial del mismo grupo en caso de que esta no pueda cumplirlas. Naturalmente, esta garantía solo se puede contratar con sociedades que formen parte de un grupo o de una sociedad holding. En principio, la garantía de grupo es una garantía abstracta.
Sin embargo, normalmente no existe el concepto de "primero paga, luego habla", según el cual el garante paga inmediatamente la deuda sin verificar en esencia si existe un reclamo exigible contra el deudor. La razón de esto es que el deudor es subsidiario del garante; el garante querrá verificar primero si realmente existe un reclamo exigible. No obstante, se puede incorporar un concepto de "primero paga, luego habla" en un contrato de garantía.
Al fin y al cabo, las partes pueden estructurar la garantía según sus propios deseos. Las partes también deben determinar si la garantía solo incluye una garantía de pago o si la garantía debe cubrir también otras obligaciones y, por lo tanto, es una garantía de cumplimiento. El alcance, la duración y las condiciones de la garantía también los determinan las propias partes. Una garantía de la empresa matriz puede ser una solución en caso de quiebra de la filial, pero solo si la empresa matriz no se derrumba junto con sus filiales.
4. declaración 403
En el marco de un grupo de empresas, también se suele emitir la denominada declaración 403, que se deriva del artículo 2:403 del Código Civil holandés. Con la emisión de la declaración 403, las filiales pertenecientes al grupo quedan exentas de la obligación de elaborar y publicar cuentas anuales separadas. En su lugar, se elabora una cuenta anual consolidada, que es la cuenta anual de la empresa matriz, en la que se incluyen todos los resultados de las filiales.
El contexto de las cuentas anuales consolidadas es que todas las filiales, aunque a menudo operan de forma relativamente independiente, en última instancia quedan bajo la gestión y supervisión de la empresa matriz. Una declaración 403 es un acto jurídico unilateral, del que se deriva un compromiso independiente para la empresa matriz. Esto significa que la declaración 403 es un compromiso no accesorio.
El formulario 403 no solo lo emiten los grandes grupos internacionales, sino también los grupos pequeños, por ejemplo, compuestos por dos sociedades de responsabilidad limitada. El formulario 403 debe registrarse en el Registro Mercantil de la Cámara de Comercio. En él se indica qué deudas de la filial están cubiertas por la empresa matriz y a partir de qué fecha.
La otra cara de la declaración 403 es que la empresa matriz se declara responsable de las obligaciones de sus filiales. Por tanto, la empresa matriz responde solidariamente de las deudas derivadas de los actos jurídicos de las filiales. Esta responsabilidad solidaria implica que el acreedor de la filial para la que se emitió la declaración 403 puede elegir a qué entidad jurídica quiere dirigirse para el cumplimiento de su reclamación: la filial con la que ha celebrado el contrato principal o la empresa matriz que emitió la declaración 403. Con esta responsabilidad solidaria, el acreedor queda compensado por la falta de conocimiento de la situación financiera de la filial que es su contraparte.
Mientras que las garantías financieras mencionadas anteriormente solo implican responsabilidad frente a la contraparte con la que se ha celebrado el contrato, la declaración 403 genera responsabilidad frente a todos los acreedores de las filiales. Puede haber más acreedores que puedan dirigirse a la empresa matriz para el cumplimiento de sus reclamaciones. Por lo tanto, la responsabilidad potencial que se deriva de la declaración 403 es considerable. Una desventaja de esto es que una declaración 403 puede afectar a todo el grupo cuando una filial se enfrenta a problemas financieros. Si una filial quiebra, todo el grupo puede colapsar.
4.1 Revocación de una declaración 403
Es posible que una empresa matriz ya no desee responder por las deudas de sus filiales. Este puede ser el caso cuando la empresa matriz desea vender la filial. Para retirar una declaración 403, se debe seguir el procedimiento que se deriva del artículo 2:404 del Código Civil holandés. Este procedimiento consta de dos elementos. En primer lugar, se debe revocar la declaración 403. Se debe depositar una declaración de revocación en el Registro Mercantil de la Cámara de Comercio. Esta declaración de revocación implica que la empresa matriz ya no es responsable por las deudas de la filial que surjan después de que se haya emitido la declaración de revocación.
Sin embargo, según el artículo 2:404, párrafo 2 del Código Civil holandés, la empresa matriz seguirá siendo responsable de las deudas derivadas de actos jurídicos celebrados antes de la revocación de la declaración 403. Por tanto, la responsabilidad sigue existiendo por las deudas derivadas de contratos celebrados después de la emisión de la declaración 403, pero antes de la emisión de la declaración de revocación. Esto tiene como objetivo proteger al acreedor, que podría haber celebrado un contrato teniendo en cuenta la certeza de la declaración 403.
Sin embargo, es posible rescindir la responsabilidad con respecto a estos actos jurídicos pasados. Para hacer esto, se debe seguir un procedimiento adicional, derivado del artículo 2: 404 párrafo 3 del Código Civil holandés. Se aplican varias condiciones en este procedimiento:
- la filial ya no puede formar parte del grupo;
- una notificación de la intención de terminar la declaración 403 debe haber estado disponible para inspección en la Cámara de Comercio durante al menos dos meses;
- deben haber transcurrido al menos dos meses desde el anuncio en un periódico nacional de que el aviso de terminación está disponible para inspección.
Además, los acreedores todavía tienen la opción de oponerse a la intención de terminar la declaración 403. La declaración 403 solo puede darse por terminada cuando no se ha presentado o no una oposición oportuna o cuando un juez ha declarado inválida la oposición presentada. Solo cuando se cumplen las condiciones para la revocación y la terminación de la declaración 403, la empresa matriz ya no es responsable de las deudas de la subsidiaria. Es importante que esta revocación y terminación se ejecuten cuidadosamente; Si la revocación o terminación no se ha ejecutado correctamente, una empresa matriz puede ser considerada responsable de las deudas de una subsidiaria que se vendió hace años.
5. Hipoteca y prenda
La seguridad financiera también se puede obtener mediante el establecimiento de una hipoteca o prenda. Si bien estas formas de seguridad financiera se parecen mucho entre sí, existen varias diferencias.
5.1. Hipoteca
Una hipoteca es una garantía financiera que las partes pueden estipular. Una hipoteca implica que una parte concede un préstamo a otra parte. Posteriormente, se estipulará una hipoteca para obtener una garantía financiera con respecto al reembolso de este préstamo. Una hipoteca es un derecho de propiedad que se puede establecer sobre la propiedad del deudor. Si el deudor no puede pagar su préstamo, el acreedor puede reclamar la propiedad para satisfacer su demanda. El ejemplo más conocido de hipoteca es, por supuesto, el propietario de una vivienda que ha acordado con el banco que este le concederá un préstamo y luego utiliza su casa como garantía para el reembolso del préstamo.
Sin embargo, esto no significa que una hipoteca solo pueda ser contratada a través del banco. Otras empresas y particulares también pueden contratar una hipoteca. La terminología en materia de hipotecas puede resultar confusa. En el lenguaje habitual, una parte, por ejemplo un banco, concede una hipoteca a otra parte. Sin embargo, desde un punto de vista legal, el prestatario es el otorgante de la hipoteca, mientras que la parte que concede el préstamo es el titular de la hipoteca. Por tanto, el banco es el titular de la hipoteca y la persona que quiere comprar una casa es el otorgante de la hipoteca.
Una característica de las hipotecas es que no se pueden hipotecar sobre cualquier propiedad; según el artículo 3:227 del Código Civil holandés, solo se pueden constituir hipotecas sobre bienes inmuebles registrados. Cuando se vende un inmueble registrado, esta transmisión debe inscribirse en los registros públicos. Solo después de esta inscripción, el comprador obtiene efectivamente el inmueble registrado. Ejemplos de bienes inmuebles registrados son los terrenos, las casas, los barcos y los aviones. Un coche no es un inmueble registrado. Además, solo se puede constituir una hipoteca en beneficio de "un crédito suficientemente determinable".
Esto se desprende del artículo 3:231 del Código Civil holandés. Esto significa que debe quedar claro respecto de qué crédito se constituye la hipoteca. Si un acreedor tiene dos créditos contra un deudor, debe quedar claro respecto de cuál de estos dos créditos se ha concedido el derecho hipotecario. Además, el propietario del inmueble en nombre del cual se constituye la hipoteca sigue siendo el propietario; la propiedad no se transmite después de la constitución de un derecho hipotecario. Una hipoteca siempre se constituye mediante la emisión de una escritura pública.
Si el deudor no cumple con sus obligaciones de pago, el acreedor puede ejercer su derecho hipotecario vendiendo el inmueble sobre el que se constituyó la hipoteca. Para ello no se requiere una orden judicial. Esto se denomina ejecución inmediata y se deriva del artículo 3:268 del Código Civil holandés. Es importante tener en cuenta que el acreedor solo puede vender el inmueble para cumplir con su reclamación; no puede apropiarse del inmueble. Esta prohibición está expresamente establecida en el artículo 3:235 del Código Civil holandés.
Una característica importante de la hipoteca es que el titular de la misma tiene prioridad sobre otros acreedores que quieran reclamar el inmueble para satisfacer sus derechos. Esto se establece en el artículo 3:227 del Código Civil holandés. En caso de quiebra, el titular de la hipoteca no tiene que tener en cuenta a los demás acreedores, sino que puede ejercer su derecho hipotecario. Es el primer acreedor que puede satisfacer sus derechos con los beneficios de la venta del inmueble registrado.
5.2. Promesa
Un derecho de garantía comparable a la hipoteca es la prenda. A diferencia de la hipoteca, la prenda no puede constituirse sobre bienes inmuebles. Sin embargo, sí puede constituirse sobre prácticamente cualquier otro bien, como por ejemplo bienes muebles, derechos al portador o a la orden e incluso sobre el usufructo de tales bienes o derechos. Esto significa que se puede constituir una prenda tanto sobre los vehículos como sobre las cantidades que se van a recibir de los deudores. Un acreedor constituye una prenda para obtener la seguridad de que se pagará una reclamación.
Se celebra un acuerdo entre el acreedor (titular de la prenda) y el deudor (proveedor de la prenda). Si el deudor no cumple con sus obligaciones de pago, el acreedor tiene derecho a vender el inmueble y a satisfacer su demanda con el beneficio obtenido. Si el deudor no cumple con sus obligaciones de pago, el acreedor puede vender el inmueble inmediatamente. Según el artículo 3:248 del Código Civil holandés, no se requiere una orden judicial para ello, lo que significa que se aplica la ejecución inmediata.
Al igual que en el caso de la hipoteca, el acreedor no puede apropiarse del bien sobre el que se ha concedido el derecho de prenda, sino que solo puede vender el bien y satisfacer su crédito con el beneficio obtenido. Esto se desprende del artículo 3:235 del Código Civil holandés. En principio, el acreedor que tiene un derecho de prenda tiene prioridad sobre los demás acreedores en caso de quiebra o suspensión de pagos. Sin embargo, puede ser importante si se ha celebrado una prenda con desplazamiento o una prenda no revelada.
5.2.1 Compromiso posesorio y compromiso no revelado
Un compromiso posesorio se concluye cuando la propiedad "queda bajo el control del titular del compromiso o de un tercero". Esto se deriva del artículo 3: 236 del Código Civil holandés. Esto significa que la propiedad prometida se transfiere al acreedor; el acreedor realmente tiene la propiedad en su poder durante el período que persiste la promesa. Se establece una promesa posesoria poniendo el bien bajo el control del acreedor. El acreedor debe cuidar la propiedad y posiblemente realizar el mantenimiento. Estos costos de mantenimiento deben ser reembolsados por el deudor.
Además de la prenda con desplazamiento, también existe la prenda no revelada, que también se denomina prenda sin desplazamiento. Esto se establece según el artículo 3:237 del Código Civil holandés. Cuando se constituye una prenda no revelada, el bien no pasa a estar bajo el control del acreedor, sino que se redacta una escritura en la que se hace constar que se ha constituido una prenda no revelada.
Puede tratarse de una escritura pública o privada, pero la escritura privada debe registrarse ante notario o ante la autoridad fiscal. Las empresas que quieren constituir una prenda sobre una máquina suelen recurrir a la prenda no declarada. Si la máquina llegara a manos del acreedor, la empresa no podría llevar a cabo su actividad comercial.
La prenda posesoria genera un derecho de garantía más fuerte que la prenda no revelada. Cuando se constituye una prenda posesoria, el acreedor ya tiene el bien en su poder. No ocurre lo mismo cuando se constituye una prenda no revelada. En ese caso, el acreedor debe convencer al deudor para que le entregue el bien. Si el deudor se niega a ello, puede incluso ser necesario hacer efectiva la transmisión del bien por vía judicial. La diferencia entre una prenda posesoria y una prenda no revelada también influye en la quiebra y la suspensión de pagos.
Como ya se ha comentado, el acreedor tiene derecho de ejecución inmediata, es decir, puede vender el inmueble inmediatamente para satisfacer su demanda. Además, los titulares de la prenda tienen prioridad sobre los demás acreedores en el marco del concurso. Sin embargo, existe una diferencia entre la prenda posesoria y la prenda no declarada. Los titulares de la prenda posesoria también tienen prioridad sobre las autoridades fiscales en caso de concurso de acreedores.
Los titulares de una prenda no revelada no tienen prioridad sobre las autoridades fiscales; el derecho de las autoridades fiscales prevalece sobre el derecho del titular de la prenda no revelada durante la quiebra del deudor. Por lo tanto, una prenda con desplazamiento ofrece más seguridad durante la quiebra que una prenda no revelada.
6. Conclusión
Lo anterior implica que existen varias formas de obtener garantías financieras: responsabilidad solidaria, fideicomiso, garantía (de la empresa matriz), declaración 403, hipoteca y prenda. En principio, estas garantías siempre se estipulan en un contrato. Algunas garantías financieras pueden estructurarse de manera libre, según los deseos de las propias partes, mientras que otras garantías financieras están sujetas a legal disposiciones. Como resultado, las diversas formas de garantía financiera tienen ventajas y desventajas.
Esto se aplica tanto a la parte que exige la garantía como a la parte que la proporciona. Algunas garantías financieras ofrecen más protección al acreedor que otras, pero pueden tener otras desventajas. Dependiendo de la situación, se puede concertar una forma adecuada de garantía financiera entre las partes.
[1] El depósito en garantía a menudo se denomina garantía. Sin embargo, según la ley holandesa, hay dos formas de seguridad financiera que se traducen en garantía en inglés. Para que este artículo sea comprensible, se utilizará el término depósito en garantía para esta garantía financiera en particular.
[2] El término 'garante' se menciona tanto en el depósito en garantía como en la garantía. Sin embargo, el significado de este término depende de la garantía real de que se trate.
