¿Qué hace que una empresa familiar sea una categoría legal propia?
La legislación neerlandesa no contiene una definición de empresa familiar ni le otorga un estatus especial. Una empresa familiar es una sociedad anónima (BV, sociedad de responsabilidad limitada), una sociedad colectiva o un empresario individual, sujeta a las mismas normas que cualquier otra. Lo que la distingue es que las mismas personas desempeñan varios roles simultáneamente, y estos roles se rigen por normas diferentes. Una misma persona puede ser accionista, administrador, empleado, cónyuge, padre o madre y heredero. Cada una de estas funciones conlleva sus propios derechos y protecciones, que no se superponen. Un accionista que también sea administrador puede ser destituido como tal por la mayoría de los accionistas, conservando la totalidad de sus acciones. Un hijo desheredado aún tiene derecho a reclamar según la ley de sucesiones. Un cónyuge que nunca haya trabajado en la empresa aún puede adquirir una participación financiera en ella. El objetivo de la estructura de una empresa familiar es garantizar que un cambio en una función no desestabilice automáticamente las demás. La segunda característica es que las decisiones se toman en función de las relaciones, en lugar de documentos, hasta que dejen de serlo. Acuerdos que cada uno recuerda de forma diferente, promesas sobre quién tomará las riendas y distribuciones de beneficios que nunca se resolvieron formalmente se convierten en problemas cuando la relación se deteriora. La documentación escrita no es señal de desconfianza en una empresa familiar; es lo único que funcionará cuando la confianza se haya perdido.La estructura: BV, holding y stichting administratiekantoor
El punto de partida para la mayoría de las empresas familiares es la BV, que separa los activos de la empresa de los activos privados de la familia y permite dividir y transferir la propiedad en unidades. Una empresa individual o una vennootschap onder firma expone la vivienda familiar a las deudas de la empresa y no puede transferirse por partes, lo que las hace inadecuadas una vez que se incorpora una segunda generación. Más allá de eso, dos estructuras realizan la mayor parte del trabajo. La primera es la estructura de holding: cada miembro de la familia, o cada rama de la familia, posee sus acciones a través de una sociedad holding personal, que a su vez posee acciones en la empresa operativa. Esto mantiene el riesgo operativo alejado de las reservas acumuladas, permite que cada rama tome sus propias decisiones sobre reinversión y dividendos, y simplifica enormemente una transferencia posterior de una participación individual. También crea una capa que se mantiene cuando un miembro desea retirarse. La segunda es la stichting administratiekantoor (STAK, fundación fiduciaria), que es la solución clásica holandesa al problema de dispersar la propiedad sin dispersar el control. Las acciones se transfieren a una fundación, que emite certificados de depósito a los miembros de la familia. La fundación ostenta la titularidad legal y ejerce el derecho a voto; los titulares de los certificados tienen el derecho económico, por lo que reciben los dividendos y participan en el valor de la empresa. La certificación permite al fundador transmitir el valor de la empresa a sus hijos, incluso si no participan en ella, mientras que el derecho a voto permanece en manos del consejo de administración de la fundación, que puede estar integrado por el fundador, el sucesor o un consejo mixto que incluya a un miembro externo. Las condiciones de administración establecen cómo debe votar la fundación, cuándo se pueden transferir los certificados y qué sucede en caso de fallecimiento o divorcio, y son tan importantes como los propios estatutos. La certificación no es la solución para todos los problemas. Los titulares de los certificados tienen derecho a la información, y si este sistema se utiliza para mantenerlos permanentemente sin poder mientras se acumula el valor, esto acabará poniéndose a prueba. Funciona cuando la separación entre control y valor es deliberada y está claramente explicada, y cuando el consejo de administración de la fundación es realmente capaz de actuar en interés de la empresa.Los estatutos sociales y el acuerdo de accionistas.
Dos documentos rigen las acciones, y la diferencia entre ellos determina qué sucede cuando alguien se niega a cooperar. Los estatutos sociales vinculan a todos los accionistas, incluyendo a quienes las adquieren por herencia o por división de una sociedad conyugal. Un pacto de accionistas vincula únicamente a sus partes. Por lo tanto, todo aquello que deba subsistir tras un fallecimiento, un divorcio o una venta debe figurar en los estatutos. Los estatutos de una sociedad de responsabilidad limitada familiar deben contener una cláusula de restricción de transferencia, de modo que las acciones no puedan salir de la familia sin antes ser ofrecidas a los demás accionistas según una valoración definida. La legislación societaria neerlandesa también permite que los estatutos establezcan requisitos para la tenencia de acciones e impongan obligaciones a los accionistas, de manera que una familia pueda prever que un titular que ya no cumpla una condición definida, como por ejemplo un parentesco o un rol activo, deba ofrecer sus acciones. Los estatutos pueden crear clases de acciones diferenciadas, de modo que el derecho a voto, el derecho a los beneficios y el derecho a nombrar un administrador se asignen por separado entre las ramas de la familia. También pueden excluir el derecho de preferencia en la emisión de nuevas acciones, lo cual es relevante cuando se incorpora un inversor externo. El acuerdo de accionistas cubre entonces lo que los estatutos no pueden abarcar de manera razonable: cómo y quién determina la valoración, qué sucede si la junta general no llega a un acuerdo, las condiciones para la salida pacífica y la salida pacífica, la política de dividendos, la obligación de trabajar en la empresa o de abstenerse de competir con ella, y el proceso para admitir a la siguiente generación. También debe establecer qué sucede si entra en conflicto con los estatutos y debe revisarse cada vez que cambie la estructura accionarial. Vale la pena incorporar dos mecanismos desde el principio. Una cláusula de bloqueo decide de antemano cómo se resuelve una división del 50% entre dos hermanos, ya sea mediante un presidente independiente, una decisión vinculante de un tercero o un procedimiento de compraventa, porque la ley neerlandesa no resuelve ese problema. Y un mecanismo de valoración acordado de antemano elimina el obstáculo más común para una salida amistosa: las partes que están de acuerdo en que alguien debe irse pero no pueden ponerse de acuerdo sobre el valor de las acciones. Nuestro artículo sobre Disputas entre accionistas en los Países Bajos Muestra cómo se desarrollan esas disputas cuando falta el mecanismo.Matrimonio, divorcio y participación en la empresa familiar
El derecho matrimonial es la parte que la mayoría de las empresas familiares pasan por alto, y puede transferir una parte sustancial de la empresa a una persona que no tiene nada que ver con ella. Para los matrimonios celebrados a partir del 1 de enero de 2018, el régimen por defecto es la comunidad limitada de bienes (beperkte gemeenschap van goederen). Los bienes que cada cónyuge poseía antes del matrimonio permanecen privados, al igual que los regalos y las herencias recibidas durante el mismo, mientras que lo que se acumula durante el matrimonio se comparte. Para los matrimonios anteriores a esa fecha, se aplica la antigua comunidad general, en la que un negocio que se poseía antes del matrimonio pasaba a formar parte de la comunidad en su totalidad. Nuestro artículo sobre la comunidad de bienes limitada Esto explica la diferencia y la posición transitoria. Incluso cuando la empresa en sí permanece fuera de la comunidad, existe un derecho. El artículo 1:95a del Código Civil establece que cuando una empresa pertenece solo a uno de los cónyuges, la comunidad tiene derecho a una compensación razonable por el conocimiento, las habilidades y el trabajo que dicho cónyuge dedicó a ella, en la medida en que no se haya recibido ninguna otra compensación. En la práctica, esto significa que un director accionista que se pagó un salario modesto y dejó las ganancias en la empresa queda expuesto en caso de divorcio, y la magnitud de dicha exposición depende de hechos documentados años antes. Pagar un salario de mercado y distribuir las ganancias de manera consistente es una precaución tanto legal como comercial. La solución más fiable es el acuerdo prenupcial o posnupcial (huwelijkse voorwaarden), que puede mantener las acciones, su crecimiento y los derechos asociados fuera de cualquier acuerdo, y puede formalizarse antes o durante el matrimonio mediante escritura notarial. Debe redactarse teniendo en cuenta a la empresa: una cláusula de liquidación periódica que nunca se aplica realmente puede, al final del matrimonio, interpretarse como si todo tuviera que liquidarse después de todo, lo cual es lo contrario de lo que pretendían las partes. Nuestro artículo sobre Acuerdos prenupciales en los Países Bajos Se abordan esas cláusulas, y el aspecto práctico de una separación que involucra un negocio se expone en nuestro artículo sobre divorcio en el que un negocio forma parte del patrimonioLa empresa también puede protegerse. Los estatutos o las condiciones de administración pueden estipular que las acciones o los recibos que pasen al cónyuge en caso de división deban ser devueltos, y que los derechos de voto queden suspendidos mientras tanto. Esta es la disposición que impide que un divorcio se trate en la junta general.Herencia: qué puede y qué no puede hacer un testamento.
Sin testamento, la ley sucesoria neerlandesa aplica la división legal: el cónyuge o pareja de hecho superviviente recibe todos los bienes, incluidas las acciones, y los hijos reciben un derecho de cobro contra ese cónyuge que, por regla general, solo se hace efectivo en caso de fallecimiento o quiebra de este. Para una empresa familiar, esta situación suele ser la peor, ya que la totalidad de las acciones recae en la persona menos preparada para ello y los hijos se quedan con un derecho de cobro en lugar de un rol. Un testamento puede cubrir la mayoría de las necesidades de una familia. Puede legar las acciones al sucesor que trabaje en la empresa, a un valor determinado por un mecanismo establecido en el testamento, al tiempo que otorga a los demás hijos su derecho en dinero u otros bienes. Puede nombrar a un albacea para que administre la herencia mientras se tramita la transferencia, y puede establecer una administración testamentaria sobre lo que heredan los hijos, de modo que las acciones sean gestionadas por un administrador designado hasta un momento acordado. Lo que un testamento no puede hacer es desheredar completamente a un hijo. Los hijos son legitimados y pueden reclamar la legítima portie, que equivale a la mitad de lo que habrían recibido en caso de sucesión intestada. Esta reclamación es importante por dos razones. Es una reclamación exclusivamente monetaria: un hijo desheredado no puede exigir acciones, un puesto en el consejo de administración ni voz en la empresa, razón por la cual la legítima rara vez destruye un negocio, pero con frecuencia lo deja sin liquidez. Además, el testador puede estipular que la reclamación no sea exigible hasta después del fallecimiento del cónyuge superviviente, lo que le da a la empresa el tiempo que necesita. Las donaciones realizadas en vida se tienen en cuenta en el cálculo, por lo que una transferencia de acciones al sucesor años antes no elimina por sí sola la responsabilidad. Nuestra descripción general de Derecho sucesorio en los Países Bajos Explica cómo se calcula la reclamación y cuándo debe invocarse. La conclusión práctica es que el testamento, los estatutos, el pacto de accionistas y las condiciones de administración deben redactarse conjuntamente. Un testamento que deja acciones a un hijo al que los estatutos no permiten poseerlas, o una restricción de transferencia que entra en conflicto con un legado, genera años de disputas en el peor momento posible.Gobernanza y estatuto familiar
La gobernanza en una empresa familiar debe responder a una pregunta que la gobernanza corporativa ordinaria no plantea: quién tiene derecho a hablar y en qué calidad. Las decisiones tomadas durante un almuerzo familiar y luego implementadas por el director son la fuente más común de disputas posteriores sobre si una resolución fue aprobada o no. Las soluciones no son sencillas. Es necesario celebrar la junta general correctamente, levantar actas de las resoluciones y mantener actualizado el registro de accionistas. Se debe distinguir claramente entre las decisiones del consejo de administración y las de los accionistas, y reflejar en los estatutos qué decisiones del consejo requieren la aprobación de los accionistas. Cuando un director tiene un interés personal que entra en conflicto con el interés de la empresa, algo frecuente en una empresa familiar, dicho director no puede participar en la deliberación ni en la toma de decisiones; ignorar esta norma hace que la resolución sea vulnerable y expone al director personalmente. Los directores tienen el deber de desempeñar correctamente su función y pueden ser considerados personalmente responsables por faltas graves, responsabilidad que no desaparece por el hecho de que los accionistas sean familiares. Muchas familias incorporan un consejo de supervisión o un consejo asesor más flexible con al menos un miembro ajeno a la familia. El valor no reside en la supervisión por sí misma, sino en la presencia de alguien que pueda expresar lo que los miembros de la familia no pueden decirse entre sí, y cuya posición no dependa del resultado. Un estatuto familiar (o acta constitutiva familiar) acompaña a estos documentos. En él se recogen los deseos de la familia: quién puede trabajar en la empresa y en qué condiciones, cómo se prepara a la siguiente generación, qué espera la familia en términos de dividendos y reinversión, y cómo se gestionarán los desacuerdos. En sí mismo, es una declaración de intenciones más que un contrato vinculante, y no debe pretender lo contrario. Entra en vigor cuando las partes que deben ser vinculantes se incorporan a los estatutos y al pacto de accionistas, y cuando el acta constitutiva se revisa periódicamente en lugar de archivarse.Cuando la familia se pelea: las vías legales
Cuando la relación se rompe, el derecho mercantil neerlandés prevé tres vías, y elegir la correcta determina tanto el coste como el resultado. El geschillenregeling (sistema estatutario de resolución de conflictos) permite obligar a un accionista cuya conducta perjudica los intereses de la empresa a transferir sus acciones, y permite a un accionista perjudicado exigir que los demás asuman las suyas. Este sistema fue reformado por la Wet aanpassing geschillenregeling en verduidelijking ontvankelijkheidseisen enquêteprocedure, en vigor desde el 1 de enero de 2025: estas reclamaciones son ahora examinadas por la Ondernemingskamer (Cámara de Empresas) de la Amsterdam Tribunal de Apelación en una sola instancia, y el tribunal puede determinar el precio y resolver las reclamaciones relacionadas en el mismo procedimiento. Esto supone una mejora sustancial respecto a la antigua vía, que solía durar años. El procedimiento de investigación (enquêteprocedure) ante el mismo tribunal es el instrumento para investigar si ha habido mala gestión, y es la vía que produce una solución inmediata: la Ondernemingskamer puede suspender a un director, nombrar a un director o gerente independiente, transferir acciones a un depositario durante la duración del proceso y suspender una resolución. En una empresa familiar en punto muerto, esa medida cautelar suele ser el objetivo principal, ya que restablece un consejo de administración en funcionamiento mientras se negocia el fondo del asunto. Nuestro artículo sobre el Cámara Empresarial explica cómo se lleva a cabo el procedimiento y accionistas minoritarios Existen derechos específicos que conviene conocer antes de la reunión. La tercera vía es el tribunal civil ordinario, para reclamaciones relativas a un pacto de accionistas, una promesa de transferencia de acciones, una valoración o la responsabilidad de un administrador. Es también en este ámbito donde la mediación resulta más útil, ya que una disputa familiar tiene un contenido que ninguna sentencia puede resolver. Un acuerdo alcanzado en mediación y posteriormente plasmado en los estatutos tiene más valor que una sentencia que deja a las partes en la misma sala la semana siguiente.Cuándo pedir consejo
Hay cuatro momentos que justifican la necesidad de asesoramiento legal, y cada uno de ellos es previsible con mucha antelación. El primero es cualquier cambio en la estructura accionarial: la incorporación de la siguiente generación, la admisión de un inversor, la compra de una rama familiar o la conversión de una empresa individual en una sociedad de responsabilidad limitada (BV). El segundo es cualquier cambio en una relación privada que afecte a un accionista: un matrimonio, un divorcio, una enfermedad grave o un fallecimiento. El tercero es el momento en que una sucesión se concreta, ya que una transferencia planificada con dos o tres años de antelación puede estructurarse, mientras que una que se organiza en una situación de emergencia no. El cuarto es el primer desacuerdo serio, mucho antes de que se convierta en una disputa, cuando los documentos aún pueden corregirse mediante acuerdo. La lección recurrente es que el coste de estos acuerdos es insignificante comparado con el coste de resolver lo que habrían evitado. Revisar los estatutos, el pacto de accionistas, los testamentos y cualquier acuerdo matrimonial, cada pocos años, es lo que mantiene la gobernabilidad de una empresa familiar. abogados de negocios esa revisión puede llevarse a cabo como un solo ejercicio.Preguntas frecuentes sobre derecho de empresas familiares
¿Qué es el derecho de la empresa familiar?
El derecho de familia no es una ley independiente. Es la combinación del derecho societario neerlandés, el derecho matrimonial, el derecho sucesorio y el derecho contractual que se aplica cuando las mismas personas son accionistas, administradores y familiares al mismo tiempo.
¿Por qué es importante la planificación de la sucesión para las empresas familiares en los Países Bajos?
Sin testamento, la ley sucesoria neerlandesa otorga la totalidad del patrimonio, incluidas las acciones, al cónyuge superviviente, y los hijos solo reciben una compensación económica que normalmente no se hace efectiva hasta el fallecimiento de dicho cónyuge. Un testamento, unos estatutos sociales adecuados y un acuerdo de accionistas permiten que las acciones pasen al sucesor que gestione la empresa, mientras que los demás hijos reciben una compensación por otros medios.
¿Cómo resolver los conflictos en las empresas familiares?
En primer lugar, mediante los mecanismos acordados previamente: una cláusula de restricción de transferencia y una cláusula de valoración en los estatutos, una disposición para casos de bloqueo en el pacto de accionistas y la mediación. En caso de que esto falle, el régimen legal de resolución de conflictos y los procedimientos de investigación ante la Ondernemingskamer, ambos reformados con efecto a partir del 1 de enero de 2025, permiten la transferencia de acciones o la suspensión de un consejero.
¿Cuándo debo buscar asesoramiento legal para mi empresa familiar?
En cuatro momentos clave: cualquier cambio en la composición accionarial, cualquier cambio en una relación privada que afecte a un accionista, como un matrimonio, un divorcio o una muerte, el momento en que una sucesión se hace efectiva y el primer desacuerdo serio, mientras los documentos aún pueden corregirse de común acuerdo.
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