Según la legislación neerlandesa, una cláusula de exención de responsabilidad por sí sola tiene escaso efecto. Solo limita la responsabilidad si forma parte del acuerdo con la otra parte y si la ley permite dicha limitación; la responsabilidad por dolo o negligencia grave, así como la responsabilidad por productos defectuosos frente a la parte perjudicada, nunca pueden excluirse.
Una cláusula de exención de responsabilidad es una declaración en la que una empresa establece los límites de sus promesas y de su responsabilidad. En los Países Bajos, carece de fuerza legal independiente. Se trata de una cláusula contractual o una condición general, y solo tiene validez en la medida en que la legislación contractual neerlandesa permita limitar la responsabilidad. Un texto extenso que excluya toda responsabilidad resulta prácticamente inútil.
En este artículo explicamos qué puede y qué no puede hacer una cláusula de exención de responsabilidad según la legislación neerlandesa. Abordamos los límites que establece el Código Civil neerlandés (Burgerlijk Wetboek) en cuanto a la exclusión de responsabilidad, cómo una cláusula de exención de responsabilidad se vuelve vinculante para los usuarios de su sitio web y en qué se diferencia de la política de privacidad, el aviso de cookies y las condiciones generales que también debe cumplir una empresa neerlandesa.
¿Qué puede hacer una cláusula de exención de responsabilidad y qué no puede hacer?
Una cláusula de exención de responsabilidad gestiona las expectativas y distribuye el riesgo dentro de los límites de la ley. No puede crear una exención que la legislación neerlandesa no reconozca, ni puede legitimar una declaración engañosa.
Un descargo de responsabilidad bien redactado cumple tres funciones. Gestiona las expectativas, al especificar qué es y qué no es la información o el servicio. Distribuye el riesgo, al limitar la responsabilidad dentro de los límites legales. Y demuestra buena fe, ya que prueba que el usuario fue informado de lo que estaba adquiriendo.
También existen límites claros. En la práctica, la responsabilidad por muerte o lesiones personales no se excluye. La responsabilidad por dolo o imprudencia temeraria no puede excluirse en absoluto. La responsabilidad por productos defectuosos, según el Código Civil neerlandés, no puede excluirse ni limitarse frente a la parte perjudicada mediante ninguna cláusula.
Un descargo de responsabilidad no convierte una afirmación en verdad. Si un sitio web afirma algo engañoso, el descargo de responsabilidad al pie de página no lo corrige. Las normas sobre publicidad engañosa y prácticas comerciales desleales se aplican a la declaración en sí, no a la nota al pie.
¿Una cláusula de exención de responsabilidad es un término contractual o un aviso?
Legalmente, una cláusula de exención de responsabilidad solo excluye la responsabilidad como parte de un contrato. Para un visitante que simplemente lee tus páginas, funciona principalmente como información sobre la naturaleza del contenido.
Este es el punto en el que la mayoría de las plantillas se equivocan. Según la legislación neerlandesa, una cláusula de limitación de responsabilidad solo vincula a la otra parte si forma parte del acuerdo entre ustedes. Un visitante que simplemente lee un artículo a menudo no tiene ningún acuerdo con usted. Por lo tanto, la cláusula de exención de responsabilidad informa al lector sobre el tipo de contenido, en lugar de excluir la responsabilidad contractual.
Eso aún tiene valor. Define lo que el lector puede esperar razonablemente de la página. Pero es un instrumento menos efectivo que una cláusula que el usuario haya aceptado.
Cuando existe un contrato, por ejemplo, de compra, suscripción o uso de una plataforma, la cláusula de exención de responsabilidad suele estar incluida en los términos y condiciones generales. En ese caso, se aplican íntegramente las normas legales sobre términos y condiciones generales. Dichas normas son estrictas, y es precisamente ahí donde suelen fallar las cláusulas de exención de responsabilidad.
¿Qué límites establece el Código Civil en materia de exclusión de responsabilidad?
La legislación neerlandesa permite limitar la responsabilidad, pero teniendo en cuenta las circunstancias. Un tribunal anulará una cláusula si su aplicación resulta inaceptable según los principios de razonabilidad y equidad (redelijkheid en billijkheid).
Esta corrección general se encuentra en el artículo 6:248 del Código Civil neerlandés. Constituye la garantía de toda cláusula de exclusión en los Países Bajos. A esto se suman las normas específicas que se detallan a continuación.
¿Se puede excluir la responsabilidad por dolo o imprudencia deliberada?
No. La jurisprudencia holandesa consolidada establece que una parte no puede ampararse en una cláusula de exclusión cuando el daño fue causado por su propia intención o imprudencia deliberada, o por la de las personas que gestionan su negocio.
Más allá de esos elementos fundamentales, el tribunal sopesa todas las circunstancias. Estas incluyen la gravedad de la falta, la naturaleza y el contenido adicional del contrato, la relación entre las partes, el origen de la cláusula, el grado de conocimiento que la otra parte tenía de su alcance y si existía un seguro disponible.
El resultado depende de quiénes sean las partes. Una cláusula que se mantiene vigente entre dos grandes empresas comerciales bien podría invalidarse si se utiliza la misma redacción contra un consumidor.
¿Qué aportan las normas sobre términos y condiciones generales?
Cuando la cláusula de exención de responsabilidad forma parte de las condiciones generales, se aplican los artículos 6:231 y siguientes del Código Civil neerlandés. En tal caso, la cláusula podrá anularse si resulta excesivamente onerosa o si la otra parte no tuvo la oportunidad razonable de leer las condiciones.
Existen dos motivos para la anulación de un contrato. En primer lugar, una cláusula puede anularse si resulta excesivamente onerosa para la otra parte. El tribunal examina la naturaleza y el contenido del acuerdo, la forma en que se originaron sus términos, los intereses de ambas partes que eran evidentes para la otra y las demás circunstancias del caso. En segundo lugar, una cláusula puede anularse si la otra parte no tuvo una oportunidad razonable de conocer sus términos antes o al momento de la celebración del contrato.
En los contratos con consumidores, la ley es aún más estricta. El Código Civil incluye una lista negra de cláusulas que siempre resultan excesivamente onerosas y una lista gris de cláusulas que se presumen como tales. Según el artículo 6:237, inciso f), una cláusula que exime total o parcialmente a la empresa o a un tercero de la obligación legal de indemnizar por daños y perjuicios se encuentra en la lista gris. En un contrato con un consumidor, la carga de la prueba para justificar dicha exclusión recae, por lo tanto, sobre la empresa.
Este tipo de cláusulas también pueden evaluarse conforme a la normativa europea sobre cláusulas abusivas en los contratos de consumo, que el tribunal aplica de oficio.
¿Solo contrata con otras empresas? Entonces no debería suponer que estas normas no le afectan. Los tribunales neerlandeses aplican el principio de razonabilidad y equidad, teniendo en cuenta la situación de la contraparte pequeña. Por lo tanto, una empresa unipersonal que se enfrenta a las condiciones generales de un gran proveedor no está desprotegida.
¿Qué responsabilidad nunca puede excluirse?
Cierta responsabilidad queda simplemente fuera del alcance de una cláusula de exención de responsabilidad. La responsabilidad por productos defectuosos frente a la parte perjudicada, los derechos legales del consumidor y las obligaciones de protección de datos se mantienen vigentes, independientemente de lo que diga su sitio web.
Las normas sobre responsabilidad por productos defectuosos del Código Civil neerlandés establecen que la responsabilidad del productor frente a la parte perjudicada no puede excluirse ni limitarse. En la práctica, la responsabilidad por muerte o lesiones personales tampoco es excluible.
Las obligaciones legales hacia los consumidores siguen vigentes. Esto incluye el derecho a un producto que se ajuste al contrato y la garantía legal que de él se deriva. Ninguna cláusula en un sitio web puede anular estos derechos. Y si su empresa es responsable del tratamiento de datos, las obligaciones del Reglamento General de Protección de Datos (RGPD, por sus siglas en neerlandés: AVG) se aplican independientemente de cualquier cláusula de exención de responsabilidad.
¿Cómo se convierte una cláusula de exención de responsabilidad en vinculante?
Una cláusula de exención de responsabilidad solo vincula a una de las partes contratantes si forma parte del acuerdo y la otra parte tuvo una oportunidad razonable de leerla. En el caso de los contratos en línea, esto significa proporcionar los términos electrónicamente en un formato que el cliente pueda almacenar.
Una cláusula de exención de responsabilidad que nadie pudo haber visto razonablemente tiene muy poco valor. Una cláusula oculta en un documento que el cliente nunca recibió vale aún menos. La legislación neerlandesa plantea dos preguntas: ¿Formaron parte las condiciones del acuerdo? ¿Y se le dio a la otra parte una oportunidad razonable para tomar nota de ellas?
¿Cómo se ofrece una oportunidad razonable para leer los términos y condiciones en línea?
Poner las condiciones a disposición del cliente por vía electrónica, antes o al formalizarse el contrato, de forma que pueda almacenarlas y consultarlas posteriormente.
El artículo 6:234, párrafo 2, del Código Civil neerlandés establece este estándar para los contratos electrónicos. Cuando esto no sea razonablemente posible, deberá informar a la otra parte, antes de la celebración del contrato, dónde pueden consultarse las cláusulas electrónicamente y que se las enviarán si así lo solicita. Si no cumple con estos requisitos, la otra parte podrá, en principio, anular la cláusula.
En la práctica, esto significa tres cosas: un enlace que abre los términos antes de realizar el pedido, un archivo descargable y los términos enviados con la confirmación del pedido. Una ventana emergente que desaparece no es almacenamiento.
¿Cómo se demuestra que se aceptaron los términos?
Utilice una casilla de verificación antes de confirmar el pedido, con un enlace a los términos y condiciones justo al lado, y guarde un registro de dicha aceptación junto con el registro del pedido.
Esta es la forma estándar de demostrar la aceptación. Para un sitio web que solo se lee, coloque la cláusula de exención de responsabilidad donde el lector se enfrenta al riesgo. Un breve aviso al inicio de un artículo sobre temas legales, médicos o financieros es más efectivo que un enlace en el pie de página, ya que es ahí donde el lector confiaría en el contenido.
Hay dos aspectos prácticos más que deben tenerse en cuenta. Las cláusulas que se presenten después de la celebración del contrato no forman parte del mismo, por lo que el momento en que se presenten es más importante que su contenido.
En ocasiones, tanto sus propias condiciones como las de su contraparte pretenden aplicarse. Según el artículo 6:225, párrafo 3, del Código Civil neerlandés, la segunda referencia carece de efecto, a menos que rechace expresamente las condiciones citadas en primer lugar. Por lo tanto, en principio, prevalecen las condiciones citadas en primer lugar. Una cláusula de exención de responsabilidad que no cumpla con este requisito formal no ofrece ninguna protección.
¿Qué debe indicar obligatoriamente un sitio web holandés?
Independientemente de cualquier cláusula de exención de responsabilidad, el artículo 3:15d del Código Civil neerlandés exige a los proveedores de servicios en línea que publiquen cierta información básica. Esta obligación es obligatoria; una cláusula de exención de responsabilidad no lo es.
La norma se aplica a cualquier persona que preste un servicio de la sociedad de la información. La información debe ser accesible de forma fácil, directa y permanente. Abarca:
- su identidad y la dirección donde reside;
- datos de contacto, incluyendo una dirección de correo electrónico que permita una comunicación rápida y directa;
- su número de registro comercial (en la Cámara de Comercio, KVK), si está registrado;
- la autoridad supervisora, si su actividad requiere una licencia;
- su organismo profesional y su título profesional, si trabaja en una profesión regulada;
- su número de identificación fiscal (IVA), si realiza actividades sujetas a IVA.
Los precios también deben indicarse de forma clara e inequívoca, incluyendo si los impuestos y los gastos de envío están incluidos.
Esta información suele aparecer en la misma página que el descargo de responsabilidad. Es importante tenerlos en cuenta por separado. El deber de informar es obligatorio, y omitirlo constituye una infracción. El descargo de responsabilidad busca limitar la responsabilidad, y su efecto depende de las normas descritas anteriormente.
¿Cuáles son los cuatro documentos que suelen confundirse?
Una empresa holandesa que opera en línea normalmente necesita cuatro documentos distintos: una política de privacidad, un aviso sobre cookies, los términos y condiciones generales y un descargo de responsabilidad. Combinarlos genera problemas en los cuatro aspectos.
La declaración de privacidad
La declaración de privacidad cumple con el deber de información establecido en el RGPD. Indica quién es el responsable del tratamiento, qué datos personales se procesan, con qué fines y sobre qué base jurídica. También especifica quién recibe los datos, durante cuánto tiempo se conservan y qué derechos tienen las personas.
La declaración de privacidad es obligatoria siempre que se traten datos personales. La Autoridad de Protección de Datos de los Países Bajos (Autoriteit Persoonsgegevens) se encarga de su cumplimiento. Para las infracciones más graves, puede imponer multas de hasta 20 millones de euros o el 4 % de la facturación anual mundial total, la cantidad que sea mayor. Para otras infracciones, la multa máxima es de 10 millones de euros o el 2 %, también la cantidad que sea mayor. Un aviso legal no sustituye a la declaración de privacidad y no puede limitar las obligaciones que esta describe.
El aviso de cookies
El aviso de cookies se rige por una norma diferente. Almacenar o leer información en el dispositivo del usuario requiere información clara. Para cualquier acción que vaya más allá de lo estrictamente necesario para el servicio, también se requiere consentimiento previo.
En los Países Bajos, esta obligación se deriva de la Ley de Telecomunicaciones (Telecommunicatiewet). La Autoridad para los Consumidores y los Mercados (ACM) la supervisa, mientras que la Autoridad de Protección de Datos (Autoriteit Persoonsgegevens) se encarga del tratamiento de los datos personales que de ella se derive. El consentimiento debe ser una elección genuina: rechazarlo debe ser tan sencillo como aceptarlo.
Términos y condiciones generales
Las condiciones generales rigen la relación contractual. En ellas se especifica qué se entrega, cuándo, a qué precio, en qué condiciones de pago, con qué garantías y con qué limitaciones de responsabilidad. Aquí es donde entra en juego una cláusula de exclusión si se desea que sea vinculante para una de las partes contratantes. Nuestra guía sobre condiciones generales explica cómo redactarlas y utilizarlas.
El descargo de responsabilidad
La cláusula de exención de responsabilidad, entendida correctamente, es la más breve de las cuatro. Describe qué es el sitio web y su contenido. Exime de toda responsabilidad en cuanto a la exactitud y disponibilidad, dentro de los límites descritos anteriormente. Y remite a los términos que rigen cualquier relación contractual.
¿Necesita un responsable de protección de datos?
Probablemente no, si gestionas un sitio web comercial ordinario. El RGPD solo exige un responsable de protección de datos en tres situaciones.
Conforme al artículo 37 del RGPD, la obligación se aplica a las autoridades y organismos públicos. También se aplica a los responsables y encargados del tratamiento cuyas actividades principales requieran un seguimiento regular y sistemático de las personas a gran escala. Asimismo, se aplica cuando dichas actividades principales consistan en el tratamiento a gran escala de categorías especiales de datos o de datos relativos a condenas e infracciones penales.
Muchos sitios web comerciales comunes quedan fuera de estas categorías. Si se designa a un responsable de forma voluntaria, este cargo conlleva la posición legal y las protecciones inherentes. Se trata de una decisión que debe tomarse de forma deliberada, no por inercia.
¿Qué cláusulas son importantes para su tipo de negocio?
No existe una cláusula de exención de responsabilidad universal. Cada cláusula debe responder al riesgo real que corre su negocio; a continuación, se presentan las más comunes y cómo las interpreta la legislación neerlandesa.
¿Cómo se puede desmentir la veracidad de la información?
Indique que el contenido es información general, incompleta y que podría quedar obsoleta. Esto es justo y útil, pero no justifica la negligencia.
Esta declaración define lo que un lector puede esperar razonablemente. No protege a un editor que sabe que la información es errónea y la deja publicada. Además, una empresa que presenta información como actualizada cuando no lo es podría estar incurriendo en prácticas comerciales engañosas hacia los consumidores. La versión honesta de esta cláusula indica la fecha del contenido y explica cómo se realizan las correcciones.
¿Cómo se deja claro que el contenido no constituye asesoramiento profesional?
Indique específicamente qué no es el contenido, mencione al profesional que el lector debe consultar e indique que la lectura de la página no crea ninguna relación cliente-proveedor.
Para contenidos legales, médicos, financieros y tributarios, esta es la cláusula esencial. Debe ser específica, no genérica.
En los Países Bajos, existe un motivo adicional para extremar las precauciones. El asesoramiento en materia de inversiones y los servicios financieros son actividades reguladas y supervisadas por la Autoridad de los Mercados Financieros de los Países Bajos (Autoriteit Financiële Markten, AFM). Un sitio web que pasa de información general a recomendaciones personalizadas puede requerir una licencia, independientemente de lo que indique el aviso legal. La cláusula describe los límites; no los modifica.
¿Cómo gestionan los productos y su mal uso?
Defina el uso previsto y consulte las instrucciones y advertencias que acompañan al producto. La responsabilidad del producto y el derecho legal del consumidor a la conformidad se mantienen vigentes.
Para el vendedor de bienes, las limitaciones importantes son las descritas anteriormente. La responsabilidad bajo las normas de responsabilidad por productos defectuosos no puede excluirse, y los consumidores conservan sus derechos legales. Una cláusula puede ser útil para definir el uso previsto, hacer referencia a las instrucciones y advertencias, y dejar claro que el vendedor no garantiza los resultados de un uso distinto al previsto.
Se trata de una distribución legítima del riesgo. Es mucho más sólida cuando las instrucciones son realmente claras. Nuestro artículo sobre responsabilidad por productos defectuosos en los Países Bajos explica dónde se traza la línea.
¿Qué ocurre con los enlaces y el contenido generado por los usuarios?
Una cláusula que exime de responsabilidad a los sitios web externos refleja la postura general, pero no cumple con los requisitos legales. En cuanto al contenido que usted aloja, la Ley Europea de Servicios Digitales y un procedimiento operativo estándar determinarán su situación.
La Ley de Servicios Digitales (DSA, por sus siglas en inglés) regula la responsabilidad de los intermediarios que alojan o transmiten contenido. Establece cuándo un proveedor de alojamiento está exento de responsabilidad y qué debe hacer una vez que tenga conocimiento de contenido ilegal.
Una cláusula de exención de responsabilidad no puede crear esa excepción. Un procedimiento de notificación y actuación eficaz sí puede preservarla. Si su sitio web incluye comentarios, reseñas o archivos subidos por los usuarios, el procedimiento es su protección; la cláusula simplemente lo describe.
¿Cómo se divulgan los enlaces de afiliados y el contenido patrocinado?
Indique claramente la relación comercial junto a la recomendación. En los Países Bajos, esto es una obligación legal, no una cortesía.
La guía de la Comisión Federal de Comercio de Estados Unidos, que la mayoría de las plantillas citan, no es la norma aplicable en este caso. Según la legislación neerlandesa, no identificar el contenido comercial como tal puede constituir una omisión engañosa conforme a las normas sobre prácticas comerciales desleales del Código Civil neerlandés. Dichas normas se aplican a la comunicación entre empresas y consumidores, y la ACM se encarga de su cumplimiento.
El Código de Publicidad neerlandés (Nederlandse Reclame Code) también incluye un código específico para redes sociales y marketing de influencers. Este código exige que cualquier relación relevante se divulgue claramente al inicio del mensaje. Por lo tanto, la divulgación debe ir junto a la recomendación, no en el pie de página. Nuestra nota sobre prácticas comerciales desleales explica cómo se aplican estas normas.
¿Cómo gestionan la disponibilidad y los niveles de servicio?
Prometa una disponibilidad definida con una solución definida y excluya las pérdidas indirectas que superen un límite máximo establecido. Evite exclusiones generales que contradigan las promesas hechas en otras secciones de su sitio web.
En el caso del software y los servicios en línea, la cláusula de transparencia distingue entre lo prometido y lo no prometido. Una disponibilidad definida, una solución específica y un límite máximo establecido constituyen una estructura viable reconocida por los tribunales neerlandeses.
Una exclusión total de responsabilidad por tiempo de inactividad, combinada con la promesa de disponibilidad continua en otras partes del sitio, no es válida. Ambas afirmaciones no pueden ser ciertas a la vez. El tribunal resolverá la contradicción en contra de la parte que redactó el acuerdo.
¿Qué se consigue con un aviso de derechos de autor?
Un aviso de derechos de autor no crea el derecho: los derechos de autor surgen cuando se crea la obra, sin necesidad de registro. El aviso elimina cualquier duda sobre la propiedad y especifica qué usos están permitidos.
Esto resulta útil para contenido susceptible de ser copiado. Si desea permitir usos específicos, indíquelo claramente. Un simple «todos los derechos reservados» fomenta la copia informal que pretendía evitar y no le ofrece ninguna ventaja adicional cuando necesita tomar medidas.
¿Cómo redactar una cláusula de exención de responsabilidad que sea efectiva?
Hay cuatro elementos que distinguen una cláusula que se mantiene vigente de una que se deja de lado: un alcance que se ajuste al negocio, una redacción específica, un lenguaje claro y un mantenimiento regular.
Adapte el alcance a su negocio.
Antes de escribir nada, enumera las actividades de tu empresa y dónde podría sufrir un usuario algún perjuicio. Piensa en el contenido publicado, los consejos ofrecidos, los productos vendidos, los servicios prestados, los datos procesados, el material de terceros alojado y los enlaces incluidos.
Cada elemento de esa lista requiere una cláusula o no. Una cláusula que cubra un riesgo que su empresa no gestiona alarga la lista y debilita la credibilidad. La falta de una cláusula es donde se desestimará la reclamación.
Se específico
Según la legislación neerlandesa, una exclusión que especifica la pérdida que cubre tiene muchas más probabilidades de ser válida que una exclusión general que lo abarque todo. Lo mismo se aplica a un límite máximo vinculado a lo que el cliente pagó o a la cobertura de su seguro.
Enumere las categorías que excluye, como la pérdida de beneficios, la pérdida de datos o la interrupción de la actividad comercial, e indique el límite máximo. Una limitación es más fácil de justificar que una exclusión, y ambas son más fáciles de justificar que el silencio.
Utilice un lenguaje sencillo
La exigencia de que los términos sean claros no es meramente formal. Según el artículo 6:238, párrafo 2, del Código Civil neerlandés, los términos de los contratos de consumo deben redactarse de forma clara y comprensible. En caso de duda sobre el significado de un término, prevalecerá la interpretación más favorable al consumidor.
Por lo tanto, una redacción poco clara perjudica al redactor. Escriba oraciones cortas, use palabras comunes y coloque la cláusula donde se leerá.
Manténgalo actualizado
Un aviso legal describe tu negocio en un momento dado, y tanto tu negocio como la ley cambian. Revísalo cuando lances una línea de productos, implementes un modelo de suscripción, comiences a procesar una nueva categoría de datos, ingreses a un nuevo mercado o modifiques la forma en que gestionas el contenido de los usuarios.
Revísalo al menos una vez al año. Indica la fecha de la última revisión en la página.
¿Cómo son las cláusulas buenas y malas?
La diferencia se aprecia mejor comparándolas una al lado de la otra. Una cláusula débil excluye todo y no define nada; una cláusula funcional es más modesta y más efectiva.
Una cláusula débil en una página web informativa solo indica que el sitio contiene información y que el operador no se responsabiliza de las pérdidas. No define nada y excluye todo. Este es precisamente el tipo de cláusula que un tribunal suele anular.
Una versión viable indica que el contenido es información general sobre la legislación neerlandesa y no tiene en cuenta las circunstancias del lector. Aclara que el contenido no constituye asesoramiento legal y no crea una relación abogado-cliente. Añade que el contenido refleja la legislación vigente en la fecha indicada y que puede quedar obsoleto por modificaciones posteriores, y que el lector debe consultar con un abogado antes de actuar. Cada una de estas afirmaciones es veraz, verificable y pertinente para lo que un lector podría considerar razonablemente fiable.
El mismo contraste se aplica a los productos. Decir que el vendedor no es responsable de ningún daño no sirve de nada. Una cláusula mejor establece que el producto está destinado al uso descrito y que deben seguirse las instrucciones y advertencias que lo acompañan. Añade que el vendedor no garantiza resultados derivados de un uso distinto a ese, y que nada en la cláusula afecta los derechos legales del comprador ni la responsabilidad del vendedor por el producto. Dicha cláusula es precisa y ejecutable, y le brinda al cliente información sobre la que puede actuar.
¿Qué ley y qué tribunal se aplican a un sitio web transfronterizo?
En lo que respecta a los consumidores extranjeros, la elección de la legislación neerlandesa y un tribunal neerlandés tiene menos ventajas de las que cabría esperar. Dos normativas europeas establecen límites que no pueden ser negociados.
Incluir una cláusula de exención de responsabilidad que indique que se aplica la ley neerlandesa y que los tribunales de Róterdam tienen jurisdicción es aceptable. Sin embargo, cuando intervienen consumidores de otros países, dicha cláusula resulta menos efectiva de lo que su redactor cree.
Legislación aplicable: el Reglamento Roma I
El Reglamento Roma I permite a las partes elegir la ley aplicable. Sin embargo, en un contrato de consumo, dicha elección no puede privar al consumidor de la protección que le brindan las normas imperativas del país donde reside habitualmente. Esto se aplica cuando la empresa desarrolla o dirige sus actividades a ese país.
Una tienda online holandesa que realiza envíos a Bélgica y Alemania y se anuncia en esos mercados está, por lo tanto, sujeta a la legislación obligatoria de protección al consumidor de dichos países, independientemente de lo que estipulen sus términos y condiciones. La elección de la ley aplicable sigue siendo útil para todo aquello que no cubran las normas obligatorias. Pero este no es el final del análisis.
Jurisdicción: el Reglamento Bruselas I bis
Según el Reglamento Bruselas I bis, un consumidor residente en un Estado miembro de la UE puede demandar a la empresa tanto en el Estado miembro de la empresa como en el suyo propio. En principio, la empresa solo puede demandar al consumidor en el Estado miembro de este último. Una cláusula de jurisdicción acordada antes de que surgiera la controversia generalmente no puede anular esta posibilidad.
Entre empresas existe mucha más libertad. Normalmente se respeta la elección clara de la legislación neerlandesa y del tribunal elegido.
La conclusión práctica es mantener separadas ambas situaciones. Utilice un conjunto de términos y condiciones para los consumidores, redactado teniendo en cuenta las normas obligatorias de los mercados en los que realmente vende. Utilice otro para los clientes empresariales, donde la elección de la ley y el foro determina la mayor parte del proceso.
¿Quién se encarga de hacer cumplir estas normas y qué coste tiene un error?
Varios organismos reguladores neerlandeses pueden examinar la misma página web, y un tribunal civil también puede poner a prueba su cláusula de exención de responsabilidad. Las multas y las demandas civiles son procesos distintos, y una empresa puede enfrentarse a ambos.
Es fácil pensar que una cláusula de exención de responsabilidad solo surge en un litigio civil. En la práctica, varios organismos reguladores coinciden en este punto:
- La ACM supervisa la legislación de protección al consumidor, las prácticas comerciales desleales y la normativa sobre cookies. Puede imponer multas e instrucciones vinculantes y publicar sus decisiones.
- La Autoriteit Persoonsgegevens supervisa el RGPD y la ley neerlandesa de transposición. Sus competencias abarcan desde investigaciones y órdenes sujetas al pago de sanciones hasta las multas descritas anteriormente.
- La AFM supervisa los servicios financieros. Analizará si un sitio web que se presenta como informativo ofrece, de hecho, asesoramiento regulado.
- Las quejas sobre publicidad, incluido el contenido comercial no revelado, se presentan ante el Comité del Código de Publicidad (Reclame Code Commissie). Sus resoluciones se publican y son recogidas por la prensa, aunque no impone multas.
Paralelamente a todo esto, está la vía civil, donde suele ponerse a prueba la cláusula de exención de responsabilidad. Un cliente o un competidor se ampara en ella, y el tribunal decide si la cláusula pasó a formar parte del acuerdo y si es admisible invocarla en las circunstancias. Parta de la base de que tanto un organismo regulador como un juez leerán la misma página, cada uno con sus propios fines.
¿Funcionan las cláusulas de exención de responsabilidad en correos electrónicos, presupuestos e informes?
La cláusula de confidencialidad estándar en los correos electrónicos comerciales ofrece poca protección. Las cláusulas incluidas en presupuestos e informes son mucho más efectivas, ya que son específicas y se presentan en el momento oportuno.
La cláusula de confidencialidad en el pie de página es la exención de responsabilidad más utilizada, pero también la menos efectiva. Esta declaración, que indica que un mensaje es confidencial y debe eliminarse si se recibe por error, aparece después de que el destinatario ya lo haya leído. No genera ninguna obligación para quien nunca la haya aceptado.
No es inútil. Demuestra que el remitente pretendía que el material fuera confidencial, lo cual puede ser relevante en una disputa sobre su uso indebido. Sin embargo, no debe considerarse como una garantía.
Dos usos relacionados son más valiosos. Una cotización o propuesta debe indicar expresamente que está sujeta a sus términos y condiciones generales, especificarlos, adjuntarlos e indicar su período de validez. Es entonces cuando los términos se presentan correctamente y la limitación de responsabilidad entra en vigor en el contrato.
Un informe, dictamen o modelo entregado a un cliente debe indicar para quién fue elaborado, en qué supuestos se basó y en qué fecha. Asimismo, debe especificar que no se asume responsabilidad alguna frente a terceros que lo obtengan. Este tipo de restricción es práctica profesional habitual, y los tribunales la toman en serio precisamente por su especificidad.
¿Qué puntos debes revisar antes de publicar?
Repase la siguiente lista de verificación antes de que la página se publique y nuevamente en cada revisión anual.
- La información del proveedor requerida por el artículo 3:15d del Código Civil neerlandés está presente, actualizada y es fácil de encontrar, incluyendo el número de registro mercantil y, cuando corresponda, el número de identificación fiscal (IVA) y el organismo profesional.
- El aviso legal, la política de privacidad, el aviso sobre cookies y las condiciones generales existen como cuatro documentos separados, cada uno de ellos enlazado desde el pie de página de cada página.
- La limitación de responsabilidad figura en los términos que aceptan los clientes contratantes, no solo en la página de exención de responsabilidad.
- Las condiciones se presentan antes de que se confirme el pedido, el cliente puede guardarlas y la aceptación queda registrada junto con el pedido.
- Ninguna cláusula pretende excluir la responsabilidad por dolo o imprudencia deliberada, por muerte o lesiones personales, ni en virtud de las normas de responsabilidad por productos defectuosos.
- Las exclusiones son específicas y tienen un límite máximo, en lugar de ser generales, y los derechos legales de los consumidores se preservan expresamente.
- El contenido sobre asuntos legales, médicos, financieros o fiscales incluye un breve aviso en la parte superior de la página, así como la cláusula de exención de responsabilidad general.
- Las relaciones comerciales, incluidos los enlaces de afiliados y el contenido patrocinado, se divulgan junto a la recomendación y no solo en el pie de página.
- Cuando se incluye contenido de usuario o enlaces externos, existe un procedimiento operativo de notificación y actuación, y se publica un punto de contacto.
- La elección de la ley aplicable y del foro competente distingue entre consumidores y clientes empresariales, y tiene en cuenta los mercados en los que realmente se venden las ventas.
- La página muestra la fecha de la última revisión, y la próxima revisión está en el calendario.
El valor de este ejercicio no reside en la lista en sí, sino en lo que te lleva a hacer. Describes por escrito qué hace realmente tu empresa y cómo podría perjudicar a un usuario. Un descargo de responsabilidad redactado después de este ejercicio es significativo. Uno redactado antes es meramente decorativo.
En resumen
- En los Países Bajos, una cláusula de exención de responsabilidad no tiene validez legal independiente. Solo excluye la responsabilidad como parte de un contrato, dentro de los límites del Código Civil neerlandés.
- La responsabilidad derivada de la propia intención o imprudencia deliberada, así como la responsabilidad por productos defectuosos frente a la parte perjudicada, nunca pueden excluirse; los consumidores conservan sus derechos legales.
- En términos generales, una cláusula de exclusión puede anularse si resulta excesivamente onerosa o si la otra parte no tuvo la oportunidad razonable de leerla. En el ámbito digital, esto implica proporcionar los términos electrónicamente en un formato que el cliente pueda almacenar.
- La información del proveedor según el artículo 3:15d, la declaración de privacidad y la política de cookies son obligatorias. Un aviso legal no lo es y no puede sustituirlas.
- Las cláusulas específicas y con límites definidos, redactadas en lenguaje sencillo, presentadas antes de la firma del contrato y revisadas anualmente, son las que realmente se mantienen vigentes.
Preguntas frecuentes
¿Es obligatorio por ley incluir una cláusula de exención de responsabilidad en los Países Bajos?
No. La cláusula de exención de responsabilidad es voluntaria. Lo que se requiere es otra cosa: la información del proveedor según el artículo 3:15d del Código Civil neerlandés, una declaración de privacidad dondequiera que se traten datos personales, e información y consentimiento para cookies y tecnologías similares. Muchas empresas combinan estos elementos con una cláusula de exención de responsabilidad en una sola página. Esto es aceptable, siempre que quede claro qué partes son obligatorias.
¿Puedo copiar un aviso legal de otro sitio web?
Es una mala idea, por dos razones. El texto está protegido por derechos de autor. Y lo que es más importante, describe el negocio y los riesgos de otra persona. Muchas plantillas en circulación están redactadas según la legislación estadounidense. Contienen conceptos que no existen aquí, además de exclusiones generales que la ley neerlandesa no aplica. El resultado es una falsa sensación de protección justo cuando más se necesita.
¿Me protege una cláusula de exención de responsabilidad si proporcioné información incorrecta?
En parte, y solo si fue justa y visible. Una cláusula bien redactada sobre la naturaleza y la vigencia de la información define lo que un lector puede esperar razonablemente, y constituye una parte fundamental de su defensa. No sirve de nada si la información era a sabiendas errónea, si se presentó como asesor individual o si la declaración constituía una práctica comercial engañosa para el consumidor.
¿Dónde debería ubicarse el aviso legal en mi sitio web?
Una cláusula de exención de responsabilidad general debe figurar en una página propia, con un enlace desde el pie de página de cada página, e incluir la fecha de la última revisión. Si una página conlleva un riesgo específico, añada una breve nota al principio de dicha página. En caso de existir un contrato, la limitación de responsabilidad aplicable debe figurar en las condiciones generales que el cliente acepta antes de realizar el pedido, y dicha aceptación debe quedar registrada.
¿Necesito un abogado para esto?
Para un sitio web informativo sencillo, una página cuidadosamente redactada, basada en los principios anteriores, será suficiente. Una vez que exista un contrato, un producto, una plataforma o el tratamiento de datos personales a cualquier escala, la limitación de responsabilidad se incluye en los términos y condiciones, que deben redactarse específicamente para su negocio y contrastarse con las normas sobre términos y condiciones generales. Esto supone un esfuerzo mínimo en comparación con descubrir, en una disputa, que la cláusula en la que se basó ha sido anulada. Redactamos y revisamos cláusulas de exención de responsabilidad, términos y condiciones generales y otros documentos web para empresas holandesas e internacionales; puede obtener más información en nuestra página de práctica de derecho informático y tecnológico.
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