La privación de la patria potestad es el nombre común que recibe lo que la ley neerlandesa, desde el 1 de enero de 2015, denomina beeindiging van het gezag (extinción de la patria potestad) según el artículo 1:266 del Código Civil neerlandés. Solo el tribunal de distrito puede ordenarla, y únicamente a solicitud del Raad voor de Kinderbescherming (Consejo de Protección Infantil), el fiscal o un cuidador que haya criado al menor como parte de su propia familia durante al menos un año. Existen dos motivos: que el menor esté creciendo en una situación de grave riesgo para su desarrollo, de modo que el progenitor no pueda asumir la responsabilidad de su cuidado y crianza en un plazo aceptable, o que el progenitor abuse de la autoridad. Un progenitor que simplemente desee que el otro progenitor se aparte de la custodia del menor se rige por un procedimiento completamente diferente.
Qué significa la patria potestad según la ley neerlandesa
La patria potestad (ouderlijk gezag) es la facultad y el deber legal de cuidar y criar a un menor, decidir dónde vive, a qué escuela asiste y qué tratamiento médico recibe, administrar sus bienes y representarlo en asuntos legales. El progenitor con patria potestad es también el representante legal del menor, por lo que una solicitud de pasaporte, una matrícula escolar o una cuenta bancaria para un menor requieren el consentimiento de todas las personas con autoridad sobre él.
Cuando ambos padres ostentan la patria potestad de forma conjunta, la ejercen juntos y toman las decisiones importantes en común. Cuando uno de los padres la ostenta solo, se trata de patria potestad exclusiva (eenhoofdig gezag). La patria potestad exclusiva no separa al otro progenitor del hijo: el progenitor sin patria potestad conserva el derecho de contacto, el derecho a la información sobre el hijo según el artículo 1:377c del Código Civil y la obligación de contribuir a los gastos de su crianza. Los padres siguen siendo responsables de los daños causados por los hijos menores de edad según las normas sobre responsabilidad civil por los hijos recogidas en el Libro 6 del Código Civil, y dicha responsabilidad se deriva de la patria potestad y la patria potestad, y no de con quién convive el menor.
¿Quién ostenta la patria potestad y desde cuándo?
La madre que da a luz adquiere la autoridad automáticamente. Si está casada o en una unión civil registrada con el otro progenitor, este también ostenta la autoridad desde el nacimiento.
Para los padres no casados, la situación cambió el 1 de enero de 2023. Desde esa fecha, la pareja que reconoce al hijo adquiere la patria potestad conjunta con la madre por imperativo legal, sin necesidad de solicitud judicial. Los reconocimientos registrados antes del 1 de enero de 2023 no se rigen por la nueva normativa, incluso si el hijo nació posteriormente: en esos casos, los padres deben gestionar la patria potestad conjunta por su cuenta, a través del registro judicial. El reconocimiento y la patria potestad siguen siendo dos conceptos distintos, y nuestro artículo sobre el reconocimiento de un hijo en los Países Bajos explica en qué se diferencian.
Si una madre se niega a dar su consentimiento a la custodia compartida en un caso que aún lo requiere, el otro progenitor puede solicitarlo ante el juzgado de distrito. La solicitud se realiza mediante petición y debe ser presentada por un abogado. El juzgado la concede a menos que exista un riesgo inaceptable de que el menor quede atrapado o desorientado entre los padres sin perspectivas de una mejora suficiente en un futuro previsible, o a menos que la negativa sea necesaria por otros motivos en aras del interés superior del menor.
Dos medidas que se confunden constantemente
La mayoría de las consultas sobre la privación de la patria potestad se refieren en realidad a uno de dos procedimientos muy diferentes, y la diferencia radica en quién puede iniciar el caso y qué hay que probar.
La primera es la extinción de la patria potestad, según el artículo 1:266 del Código Civil. Se trata de una medida de protección infantil. Su objetivo es proteger al menor de un progenitor que no puede garantizar su seguridad. Solo puede ser solicitada por la Junta de Protección Infantil, el Ministerio Público o un tutor legal, y, en principio, es permanente. Las antiguas medidas de extinción de la patria potestad (ontheffing y ontzetting) desaparecieron el 1 de enero de 2015 y fueron sustituidas por esta única medida.
La segunda opción es un cambio de autoridad entre los propios padres: convertir la custodia compartida en custodia exclusiva según el artículo 1:251a del Código Civil para los padres casados o en unión civil registrada, y según el artículo 1:253n para los padres solteros. Se trata de una controversia de derecho privado entre los padres, y cualquiera de ellos puede iniciarla. Perder la custodia compartida en este procedimiento no implica que el padre sea incapaz, sino que la toma de decisiones conjunta no funciona.
Causales para la extinción de la patria potestad
El artículo 1:266 establece dos causales, y el tribunal solo necesita una de ellas. La primera es que el menor esté creciendo de tal manera que su desarrollo se vea seriamente amenazado, y que el progenitor no pueda asumir la responsabilidad de su cuidado y crianza en un plazo razonable. La segunda es el abuso de autoridad por parte del progenitor.
La expresión «periodo aceptable» es fundamental. Mide el tiempo desde la perspectiva del niño, no de los padres: cuánto tiempo puede permanecer un niño de esta edad y en esta etapa de desarrollo en la incertidumbre sobre su futuro. Para un niño muy pequeño, ese periodo es corto, a menudo de solo unos meses. Un padre que se esfuerza seriamente en su propia recuperación, pero que en realidad necesitará años, se encuentra, según esta prueba, sin tiempo suficiente, aunque su esfuerzo sea sincero.
En la práctica, la terminación de la patria potestad casi siempre se produce tras un período de medidas menos severas que no han generado cambios suficientes. Una orden de supervisión (ondertoezichtstelling) conforme al artículo 1:255 mantiene la autoridad en manos de los padres, pero coloca a la familia bajo la tutela de una institución certificada; una autorización para la colocación fuera del hogar, conforme al artículo 1:265b, permite que el menor sea ubicado en otro lugar. Cuando dichas medidas hayan concluido y el menor necesite certeza sobre su futuro, la Junta considerará una solicitud conforme al artículo 1:266.
Cómo funciona el procedimiento y qué sigue a la orden
El procedimiento se lleva a cabo ante el tribunal de distrito del lugar de residencia habitual del menor y comienza con una petición. Se cita al progenitor cuya patria potestad está en juego, quien tiene derecho a ser representado por un abogado y puede solicitar asistencia jurídica gratuita. Se invita a los menores de doce años o más a exponer su versión de los hechos, y se escucha a los menores más pequeños cuando el tribunal considera que son capaces de formarse una opinión. La Junta de Protección Infantil investiga y emite un informe; este informe suele ser el documento central del expediente, por lo que una respuesta debidamente argumentada a dicho informe constituye el paso más importante que puede dar un progenitor.
Si se dicta la orden judicial y el otro progenitor no tiene autoridad o no puede ejercerla, el tribunal designa un tutor conforme al artículo 1:275 del Código Civil. La tutela suele recaer en una institución certificada, pero si la solicitud proviene de padres de acogida que han criado al menor, estos tienen preferencia como candidatos a tutores. El menor no pierde sus vínculos familiares: el progenitor conserva la patria potestad legal, el menor sigue siendo heredero y el régimen de visitas puede continuar a menos que el tribunal lo restrinja.
La terminación de la patria potestad no tiene por qué ser definitiva. El artículo 1:277 permite al tribunal restituir a un progenitor a la patria potestad cuando dicha restitución redunda en beneficio del menor y el progenitor puede asumir la responsabilidad de su cuidado y crianza de forma permanente. El tribunal puede establecer un período de prueba de hasta seis meses durante el cual el menor vivirá con dicho progenitor. El requisito es deliberadamente exigente, ya que un segundo cambio de domicilio resulta perjudicial en sí mismo, y la carga de la prueba de la estabilidad duradera recae sobre el progenitor que solicita la restitución.
Transformación de la autoridad conjunta en autoridad exclusiva
Cuando existe un conflicto entre los padres y uno solicita la custodia exclusiva, se aplica el criterio establecido en los artículos 1:251a y 1:253n del Código Civil. El tribunal puede otorgar la custodia a uno de los padres si existe un riesgo inaceptable de que el menor quede atrapado o desorientado entre ambos progenitores y no se prevé una mejora suficiente en un futuro próximo, o si, por cualquier otro motivo, es necesario un cambio de custodia en aras del interés superior del menor. Este primer supuesto se conoce en la práctica neerlandesa como klemcriterium, la prueba del niño atrapado entre los padres.
El umbral es alto, y la jurisprudencia ha avanzado aún más en esa dirección a lo largo de los años. La mala comunicación entre los padres no es suficiente por sí sola. Tampoco lo es la ausencia de contacto entre el niño y uno de los padres: los tribunales suelen mantener la custodia compartida precisamente para que no se rompa el último vínculo formal. Lo que sí tiene peso es la conducta que hace imposible o insegura la toma de decisiones conjunta, como una conducta dañina o delictiva hacia el niño o en su presencia, una conducta hacia el otro progenitor que hace que la consulta sea irrazonable, la inaccesibilidad estructural o el bloqueo inexplicable de decisiones que el niño necesita con urgencia, involucrar al niño en un conflicto de lealtades, o la negativa a aceptar ayuda para el niño o para los padres juntos.
El tribunal también considera al solicitante. Un progenitor que no ha intentado que la custodia compartida funcione, que no ha recurrido a la mediación ni a un coordinador parental y que ha obstaculizado el contacto, debilita su propio caso. Por eso, la preparación es tan importante como la solicitud: un registro documentado de los intentos de consulta, de las decisiones demoradas y de las consecuencias para el menor es lo que convierte una afirmación en prueba. Nuestro artículo sobre cuándo un divorcio conflictivo se convierte en competencia del tribunal de menores aborda el punto en el que estas disputas se convierten en un caso de protección infantil.
Cuando la patria potestad termina sin ninguna orden judicial
La tutela legal se extingue cuando el menor cumple dieciocho años y alcanza la mayoría de edad. También finaliza cuando una madre menor de dieciséis o diecisiete años es declarada mayor de edad por el tribunal conforme al artículo 1:253ha del Código Civil, una vía destinada a permitir que una madre joven ejerza la tutela sobre su hijo. En caso de fallecimiento de ambos padres, o si el progenitor superviviente no ejerce la tutela, el tribunal designa un tutor.
La antigua norma que establecía que la autoridad finalizaba cuando un menor contraía matrimonio ya no tiene relevancia práctica en los Países Bajos: desde la entrada en vigor de la legislación contra el matrimonio forzado, el matrimonio antes de los dieciocho años es imposible y no existe ninguna excepción. La cuestión aún puede plantearse cuando un matrimonio se celebró válidamente en el extranjero, lo cual es una cuestión de reconocimiento, no de derecho de familia neerlandés.
Lo que el tribunal valora y lo que no.
El criterio rector en todos estos procedimientos es el interés superior del menor, amparado por el derecho a la vida familiar consagrado en el artículo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos. El tribunal considera la edad y la etapa de desarrollo del menor, los vínculos afectivos con cada progenitor, la estabilidad que cada uno puede ofrecer, el historial de cuidados y los deseos del menor, en la medida en que puedan determinarse. Se otorga gran importancia a la continuidad: es improbable que un cambio que solucione un problema para uno de los progenitores, pero que desestabilice al menor, tenga éxito.
Lo que el tribunal no hace es castigar. La custodia no se retira como sanción por el comportamiento pasado de un progenitor hacia el otro, por la falta de pago de la pensión alimenticia o por la ruptura de la relación. Estas quejas tienen sus propias soluciones, desde el cumplimiento de una orden de manutención hasta un régimen de visitas establecido por el tribunal, y plantearlas como si fueran motivos para retirar la custodia tiende a socavar la credibilidad del solicitante. Un plan de crianza bien elaborado suele resolver mejor el conflicto subyacente que una disputa por la custodia.
Que puedes hacer ahora
Si le preocupa la seguridad de un menor, puede presentar una denuncia ante Veilig Thuis o la Junta de Protección Infantil, que pueden investigar y, si es necesario, solicitar una medida de protección; un progenitor no puede solicitar la extinción de la custodia según el artículo 1:266 por sí mismo. Si considera que la custodia compartida con el otro progenitor se ha vuelto inviable, puede presentar una solicitud según el artículo 1:251a o 1:253n, la cual depende de la documentación que acredite las decisiones que el menor necesitaba y no recibió. Si ha recibido una petición o una citación a una audiencia, responda al informe de la Junta por escrito, en lugar de hacerlo solo durante la audiencia, y busque asesoramiento legal antes de la misma, en lugar de después.
Law & More Asesoramos a padres, tutores y cuidadores sobre la patria potestad, las medidas de protección infantil y las solicitudes para modificar o restablecer dicha autoridad, y los representamos ante el tribunal de distrito y en apelación. Evaluamos honestamente el valor de su solicitud antes de que la presente. Contáctenos. abogados de familia para analizar su situación o leer más en nuestra Guías de derecho familiar holandés y en nuestro asuntos de ley página de práctica. La ayuda práctica con una disputa de autoridad existente se establece en Ayuda legal para cuestiones de patria potestad.
