Contrato de consignación según la legislación neerlandesa: propiedad, riesgo e insolvencia.

Un contrato de consignación es un acuerdo contractual mediante el cual el propietario (el consignador) entrega mercancías a un vendedor (el consignatario), quien solo las paga una vez vendidas al cliente final. Hasta que se produzca la venta, la propiedad permanece en manos del consignador y el consignatario simplemente las almacena. La legislación neerlandesa no contempla un tipo de contrato específico para este tipo de acuerdo: se trata de un contrato mixto, que suele combinar elementos de mandato, según el artículo 7:414 del Código Civil, con el almacenamiento y, en caso de venta, la compra.

Ese punto de partida legal determina todo lo que sigue: quién asume la pérdida si la mercancía resulta dañada, qué sucede con la mercancía y el producto si el consignatario quiebra, y si el acuerdo constituye realmente una agencia comercial con normas imperativas. Este artículo expone la normativa neerlandesa sobre cada uno de estos puntos y las cláusulas necesarias para un contrato de consignación viable.

¿Qué es un contrato de consignación según la legislación neerlandesa?

En un contrato de consignación, la entrega de la mercancía y la transferencia de la propiedad se separan deliberadamente. El consignador entrega la mercancía para que el consignatario la exhiba y venda, pero no transfiere la propiedad. Según el Libro 3 del Código Civil, el consignatario se convierte en poseedor de la mercancía y la conserva en nombre del consignador, quien sigue siendo el propietario y mantiene la posesión a través del consignatario. La propiedad se transmite únicamente cuando el consignatario vende a un cliente, y se transmite directamente del consignador al cliente a través del consignatario.

Esto no es lo mismo que una venta sujeta a reserva de dominio, aunque ambos términos suelen confundirse. En un acuerdo de reserva de dominio conforme al artículo 3:92 del Código Civil, la mercancía ha sido vendida y entregada al comprador, y la propiedad se transfiere automáticamente una vez pagado el precio; el comprador debe el precio independientemente de que la mercancía se revenda o no. En un acuerdo de consignación, no se ha producido ninguna venta entre las partes, y el consignatario no debe nada hasta que venda la mercancía. Si la mercancía no se vende, simplemente se devuelve.

Venta por consignación en comparación con una venta ordinaria

La consignación se utiliza cuando el consignatario no está dispuesto o no puede asumir el riesgo del inventario: galerías de arte que venden para artistas, minoristas de moda que prueban una nueva marca, productores de alimentos que distribuyen sus productos en tiendas independientes y proveedores que almacenan piezas de repuesto en las instalaciones del cliente para que estén disponibles de inmediato. En todos los casos, la lógica comercial es la misma, al igual que la responsabilidad legal.

La propiedad y por qué el cliente sigue obteniendo un buen título.

Según el artículo 3:84 del Código Civil, la transmisión de la propiedad requiere una base jurídica válida, la entrega del bien y un transmitente con derecho a disponer de él. El consignatario no es el propietario, por lo que, estrictamente hablando, no puede transmitir lo que no posee. La legislación neerlandesa resuelve esta cuestión de dos maneras, y ambas deben quedar reflejadas en el contrato.

La primera es el mandato que otorga el consignador: el consignatario está autorizado a vender la mercancía por cuenta del consignador, y cuando actúa en nombre propio, se aplican las normas sobre mandato de los artículos 7:414 y siguientes. La segunda es el artículo 3:86 del Código Civil, que protege al comprador que adquiere un bien mueble a título oneroso, de buena fe y mediante entrega efectiva, incluso si el vendedor no tenía derecho a disponer de él. Por ello, un cliente que compra un cuadro en una galería lo conserva, y también es el riesgo: un consignatario que vende fuera de las condiciones acordadas, a un precio erróneo o a la persona equivocada, transmite la propiedad válida, y el consignador queda con derecho a reclamar daños y perjuicios en lugar de reclamar la propiedad del bien.

De ello se derivan dos consecuencias para la redacción del contrato. Es fundamental especificar con precisión las limitaciones del consignatario, incluyendo precios mínimos, descuentos, agrupaciones y cualquier prohibición de trasladar la mercancía a un tercer lugar. Asimismo, es necesario dejar constancia de quién asume la pérdida en caso de que el consignatario venda incumpliendo dichas limitaciones, ya que, en lo que respecta al cliente, la venta generalmente se mantendrá.

Riesgo, cuidado y seguro mientras la mercancía esté en poder del consignatario.

Dado que el consignador sigue siendo el propietario, la pérdida de los bienes destruidos o robados recae sobre él, salvo que el contrato disponga lo contrario y que el consignatario sea culpable. El consignatario está obligado a ejercer la diligencia de un buen contratista, según el artículo 7:401 del Código Civil, y es responsable de los daños causados ​​por un incumplimiento imputable a él, conforme al artículo 6:74. Cuando predomina el depósito, las normas sobre depósito del Libro 7 añaden la obligación de devolver los bienes en el estado en que fueron recibidos.

En la práctica, tres acuerdos previenen la mayoría de las disputas. Primero, acordar expresamente que el destinatario asume el riesgo de pérdida, robo y daño desde el momento de la entrega hasta la devolución de la mercancía, y exigir un seguro por valor de reposición con el remitente como parte interesada. Segundo, exigir la separación física y administrativa: la mercancía debe ser identificable como perteneciente al remitente mediante etiquetado, un área de almacenamiento separada y registros de existencias con números de serie o de lote. Tercero, acordar los derechos de inspección y recuento de existencias con un preaviso razonable. La identificación no es una mera formalidad; es lo que determina si se puede recuperar la mercancía cuando sea necesario.

Si el consignatario se declara insolvente

Este es el escenario para el que se redacta el contrato. Dado que el consignador es y sigue siendo el propietario, la mercancía no pasa a formar parte del patrimonio concursal del consignatario y el consignador puede reclamarla al síndico. Este derecho depende de la capacidad de identificar la mercancía: las existencias que se han mezclado con el inventario del consignatario, se han reetiquetado o se han incorporado a otro producto suelen ser irrecuperables, y la carga de la prueba recae sobre quien reclama la propiedad.

Un temor común es que el banco del consignatario haya constituido una prenda sobre la totalidad de su inventario. Una prenda no posesoria solo puede ser constituida por la parte con derecho a disponer de los bienes, y la protección frente a terceros que existe para una prenda posesoria no se aplica a ella. Por lo tanto, las existencias en consignación que son claramente identificables generalmente quedan fuera de la garantía del banco. Lo que sí retrasa el proceso es un período de reflexión ordenado por el tribunal en virtud del artículo 63a de la Ley de Quiebras, durante el cual los terceros no pueden reclamar los bienes sin la autorización del síndico; este período puede imponerse por dos meses y prorrogarse una vez por el mismo plazo.

El mayor riesgo no reside en la mercancía, sino en el dinero. Los fondos recaudados por el consignatario antes de su quiebra suelen ingresar en su cuenta general, y el consignador se convierte entonces en un acreedor ordinario no garantizado por dichos importes. Los plazos de liquidación cortos constituyen la primera línea de defensa. Además, el derecho de mandato ofrece una vía cuando el consignatario vende en su propio nombre: según el artículo 7:420 del Código Civil, el principal puede, incluso en casos de quiebra del mandatario, asumir los derechos de este frente al cliente mediante notificación escrita. Constituir este mecanismo en el contrato, junto con una garantía sobre los créditos derivados de la reventa, tiene un valor mucho mayor que una garantía general de solvencia.

Comisión, liquidación e informes

El éxito o fracaso de una consignación depende de la información. El consignatario sabe qué se ha vendido, mientras que el consignador desconoce esta información; por lo tanto, el contrato debe establecer la obligación de informar con una frecuencia y un formato fijos: unidades vendidas, precio obtenido, descuentos aplicados, devoluciones y existencias finales por artículo. La obligación de pago debe estar vinculada a dicho informe, y el consignador debe tener derecho a auditar los registros y a realizar el recuento de existencias, con las consecuencias correspondientes en caso de discrepancia.

Establezca la comisión de forma indiscutible: un porcentaje del precio de venta real, con o sin IVA (especifique cuál), o una cantidad fija por artículo, con una norma para los productos con descuento y para los productos en paquete. Fije el plazo de liquidación en días a partir de la fecha del informe e indique qué sucede con el dinero ya recibido al finalizar el acuerdo. El retraso en el pago entre empresas genera intereses comerciales legales según el artículo 6:119a del Código Civil, sin necesidad de recordatorio, y la legislación neerlandesa limita los plazos de pago contractuales entre empresas; una gran empresa que contrata con un proveedor pequeño o mediano no puede acordar válidamente un plazo superior a treinta días. No copie un plazo de noventa días de un precedente extranjero.

El límite con la agencia comercial y la distribución

Esta es la trampa que resulta más costosa. Si el consignatario no se limita a vender los bienes que posee, sino que actúa como intermediario permanente, negociando o cerrando ventas en nombre del consignador a cambio de una remuneración, la relación puede considerarse un contrato de agencia comercial según el artículo 7:428 del Código Civil. Dicha calificación depende de la esencia de la relación, no del título del documento, e implica normas obligatorias: plazos de preaviso legales, obligación de informar y posible reclamación de indemnización por falta de pago de la diferencia de bienes en caso de rescisión, según el artículo 7:442 del Código Civil. Los contratos denominados de consignación suelen ser reclasificados en litigios tras su rescisión, precisamente cuando surge la reclamación de indemnización.

Es fundamental mantener una distinción clara tanto en la redacción del contrato como en la conducta real de las partes. Un consignatario que no compra nada, mantiene existencias, vende a su propio nombre al precio de venta al público y remite el producto menos una comisión, dista mucho de ser un agente; en cambio, quien solicita pedidos en nombre del consignador a sus precios se asemeja bastante a uno. Si la intención es establecer una auténtica relación de agencia o distribución, redacte el contrato como tal, con un régimen de rescisión y compensación claramente definido. Nuestro artículo sobre la intersección entre la autonomía de las partes y el derecho imperativo explica por qué la denominación en el contrato no resuelve la cuestión.

Venta a consumidores: ¿quién responde por los bienes?

Cuando el consignatario vende a consumidores, es el vendedor legal y tiene la obligación de conformidad según el artículo 7:17 del Código Civil: la mercancía debe corresponder con lo que el comprador tenía derecho a esperar. Por lo tanto, las reclamaciones, reparaciones y devoluciones son responsabilidad principal del consignatario, y el contrato debe especificar cómo el consignador respalda esta situación, desde repuestos hasta una política de devoluciones. El consignatario, a su vez, tiene derecho legal a reclamar contra su proveedor, por lo que el consignador debe prever dichas reclamaciones y establecer un plazo y un requisito probatorio para las mismas.

La seguridad del producto y la responsabilidad por el producto se tratan de forma independiente. Según el Libro 6 del Código Civil, el productor es responsable de los daños causados ​​por un producto defectuoso, y un proveedor que no identifique al productor puede ser considerado como tal; en el caso de productos importados de fuera de la Unión Europea, el importador asume esa posición. En 2024 se adoptó una directiva europea revisada sobre responsabilidad por el producto, con fecha límite de transposición en diciembre de 2026, por lo que se prevé la transposición de la legislación neerlandesa; hasta su entrada en vigor, se seguirán aplicando las disposiciones vigentes del Libro 6. Las obligaciones de cumplimiento normativo, desde el marcado CE hasta las obligaciones relativas a productos químicos y residuos de equipos, recaen sobre los productos y no sobre el contrato, por lo que se debe asignar expresamente la responsabilidad y exigir al remitente que proporcione la documentación.

Las cláusulas que importan

Un contrato de consignación eficaz es breve, pero no deja nada implícito. Identifica la mercancía con precisión, mediante el número de artículo, lote o número de serie, estado y, cuando corresponda, fecha de caducidad, en un anexo que se actualiza con cada entrega. Establece claramente que la propiedad permanece en manos del consignador hasta la venta al cliente final y que el consignatario custodia la mercancía en nombre del consignador. Detalla las opciones del consignatario: el precio o la fórmula de cálculo del precio, los límites de descuento, si se requiere autorización para las promociones y dónde puede almacenarse la mercancía.

A continuación, se abordan los riesgos y los seguros, la segregación y el etiquetado, la presentación de informes y la auditoría, la comisión y el plazo de liquidación, así como las devoluciones: quién paga el flete, en qué condiciones deben devolverse las mercancías y qué sucede con los artículos dañados o faltantes al momento del recuento. Se fija un plazo y un período de preaviso, y se especifica qué ocurre al finalizar el contrato, incluyendo si el consignatario puede adquirir las existencias restantes y a qué precio. Finalmente, se establece la ley aplicable y el foro competente. No firme un contrato de consignación antes de que cada uno de estos puntos esté claramente definido en el texto.

Dos ejemplos de cláusulas

Ownership and risk. The Goods remain the property of the Consignor until the moment
of sale to an end customer, at which moment ownership passes directly from the
Consignor to that customer. The Consignee holds the Goods for the Consignor, keeps
them separate from its own stock and marks them as the property of the Consignor.
The Consignee bears the risk of loss, theft and damage from delivery until return,
and insures the Goods for their replacement value.

Term, termination and unsold Goods. This agreement is entered into for one year and
may be terminated by either party on thirty days written notice. Within ten days of
the end date the Consignee provides a full stock list and either returns the unsold
Goods at its own expense or purchases them at the price stated in Annex 1, at the
Consignor's option. Amounts received for Goods sold before the end date remain
payable in accordance with clause [X].

Envío transfronterizo

Cuando las partes están constituidas en países diferentes, surgen tres cuestiones fundamentales. La ley aplicable es la del Reglamento Roma I, si no se ha elegido expresamente; conviene elegirla, ya que las normas supletorias pueden remitir a la ley del país del consignatario y modificar por completo el análisis de la propiedad y la rescisión del contrato. La jurisdicción se rige por el Reglamento Bruselas I bis, que permite la elección expresa del tribunal competente; tanto un tribunal neerlandés como un arbitraje conforme a las normas del Instituto Neerlandés de Arbitraje son opciones viables, y se puede acordar el idioma del procedimiento.

El derecho de propiedad constituye la excepción a esta libertad. Los derechos sobre las mercancías se rigen por la ley del país donde se encuentran, por lo que un remitente que envíe mercancías al extranjero debe verificar localmente si la propiedad se respeta de la misma manera y si allí se aplican requisitos de registro o posesión. A esto se suman las condiciones de transporte, donde el Convenio CMR regula la responsabilidad en el transporte internacional por carretera y limita la responsabilidad del transportista según el peso, por lo que el seguro debería cubrir la diferencia. Nuestra guía sobre contratos comerciales internacionales describe los errores más comunes.

El tratamiento del IVA para las existencias en consignación, incluyendo la simplificación de las existencias en consignación para los movimientos intracomunitarios y la justificación requerida para las exportaciones, es competencia de un asesor fiscal. Si bien es fundamental para el flujo de caja de la operación, no ofrecemos asesoramiento legal al respecto, y el contrato simplemente debe especificar quién presenta qué declaración y quién asume la responsabilidad de la liquidación.

Law & More Redacta y revisa contratos de consignación para proveedores, minoristas, galerías y distribuidores, y asesora cuando un consignatario no rinde cuentas, vende fuera de los términos acordados o se declara insolvente. Si desea que se revise su contrato de consignación antes del envío de la mercancía, o si necesita recuperar existencias o ganancias, los abogados de contratos comerciales de Law & More están felices de ayudar.