Los entresijos de la empresa estatutaria de dos niveles

La empresa estatutaria de dos niveles es una forma especial de empresa que se puede aplicar a NV y BV (así como a la cooperativa). A menudo se piensa que esto solo se aplica a los grupos que operan internacionalmente con parte de sus actividades en los Países Bajos. Sin embargo, este no tiene por qué ser necesariamente el caso; el régimen de estructura puede volverse aplicable antes de lo que cabría esperar. ¿Es esto algo que se debe evitar o también tiene sus ventajas? Este artículo analiza los entresijos de la empresa estatutaria de dos niveles y le permite realizar una evaluación adecuada de sus efectos.

El objetivo de la empresa estatutaria de dos niveles.

La empresa estatutaria de dos niveles se introdujo en nuestro sistema legal debido al desarrollo de la propiedad de acciones a mediados del siglo pasado. Donde solía haber accionistas mayoritarios comprometidos a largo plazo, se hizo cada vez más común (incluso para los fondos de pensiones) invertir brevemente en una empresa. Como esto también condujo a una menor participación, la Junta General de Accionistas (en adelante, 'GMS') fue menos capaz de supervisar la gestión. Esto llevó al legislador a introducir la empresa estatutaria de dos niveles en la década de 1970: una forma especial de negocio en la que se busca una supervisión más estricta en un equilibrio entre trabajo y capital. Este equilibrio debe lograrse reforzando los deberes y poderes del Consejo de Supervisión (en adelante, "SB") y mediante la introducción de un comité de empresa a expensas del poder del GMS.

Hoy en día, esta evolución del accionariado sigue siendo relevante. Dado que el papel de muchos accionistas en las grandes empresas es pasivo, puede suceder que un pequeño grupo de accionistas tome la iniciativa en los GMS y ejerza una gran cantidad de poder sobre la gestión. La corta duración del accionariado fomenta una visión a corto plazo en la que las acciones deben aumentar de valor lo más rápido posible. Se trata de una visión limitada de los intereses de la empresa, ya que las partes interesadas de la empresa (como sus empleados) se benefician de una visión a largo plazo. El Código de Gobierno Corporativo habla de "creación de valor a largo plazo" en este contexto. Es por eso que la empresa estatutaria de dos niveles sigue siendo una forma de empresa importante en la actualidad, cuyo objetivo es restablecer el equilibrio de los intereses de las partes interesadas.

¿Qué empresas son elegibles para el régimen de estructura?

Las reglas estatutarias de dos niveles (también llamadas régimen de estructura o 'régimen de estructura' en holandés) no son inmediatamente obligatorias. La ley establece requisitos que una empresa debe cumplir antes de que la solicitud pueda ser obligatoria después de un cierto período (a menos que haya una exención, que se discutirá más adelante). Estos requisitos se establecen en la sección 2: 263 del Código Civil holandés ('DCC'):

La capital suscrito de la empresa junto con las reservas consignadas en el balance, incluidas las notas explicativas, ascienden a al menos un importe determinado por Real Decreto (actualmente fijado en 16 millones de euros). Esto también incluye las acciones recompradas (pero no canceladas) y todas las reservas ocultas como se muestra en las notas explicativas.
La empresa, o una empresa dependiente de la misma, ha constituido una Comité de empresa basado en una obligación legal.
Al menos 100 empleados están empleados en los Países Bajos. por la empresa y su empresa dependiente. El hecho de que los empleados no tengan un empleo permanente o de tiempo completo no influye en esto.

¿Qué es una empresa dependiente?

Un concepto importante de estos requisitos es el empresa dependiente. A menudo existe la idea errónea de que las normas legales de dos niveles no se aplican a la empresa matriz, por ejemplo, porque no es la empresa matriz la que ha creado el comité de empresa, sino la empresa filial. Por tanto, también es importante comprobar si se han cumplido determinadas condiciones con respecto a otras empresas del grupo. Éstas podrían contarse como empresas dependientes (según artículo 2: 152/262 DCC) si son:

una persona jurídica a la que la empresa o una o más empresas dependientes, única o conjuntamente y por cuenta propia o propia, aportar al menos la mitad del capital suscrito,
una empresa cuyo la empresa está inscrita en el registro mercantil y para el cual la empresa o una empresa dependiente es totalmente responsable como socio frente a terceros de todas las deudas.

Solicitud voluntaria

Finalmente, es posible Aplicar el sistema de placa de dos niveles (completo o mitigado) voluntariamente. En ese caso, solo se aplica el segundo requisito relativo al comité de empresa. Las reglas estatutarias de dos niveles son aplicables tan pronto como se incluyen en los estatutos de la empresa.

La formación de la empresa estatutaria de dos niveles.

Si la empresa cumple con los requisitos antes mencionados, está legalmente calificada como una 'gran empresa'. Esto debe ser informado al registro de comercio dentro de los dos meses posteriores a la adopción de las cuentas anuales por el GMS. La omisión de este registro se considera un delito económico. Además, cualquier parte legítimamente interesada puede solicitar al tribunal que realice este registro. Si este registro ha estado en el registro mercantil de forma ininterrumpida durante tres años, es de aplicación el régimen de estructura. En ese momento, los estatutos sociales deben haber sido modificados para facilitar este régimen. El plazo para la aplicación de las reglas estatutarias de dos niveles no comienza a correr hasta que se haya realizado el registro, incluso si se ha omitido la notificación. El registro puede interrumpirse en el ínterin si la empresa ya no cumple con los requisitos anteriores. Cuando se notifica a la empresa que vuelve a cumplir, el período comienza desde el principio (a menos que el período se haya interrumpido indebidamente).

Exención (parcial)

La obligación de notificación no se aplica en el caso de una exención total. Si el régimen de estructura es aplicable, este dejará de existir sin un período de liquidación. Las siguientes exenciones se derivan de la ley:

La empresa es una empresa dependiente de una persona jurídica a la que se aplica el régimen de estructura plena o mitigada. En otras palabras, la subsidiaria está exenta si el sistema de junta de dos niveles (mitigado) se aplica a la matriz, pero viceversa no da lugar a una exención para la matriz.
La La empresa actúa como una empresa de gestión y financiación en un grupo internacional., excepto que los empleados empleados por la empresa y las empresas del grupo están empleados en su mayor parte fuera de los Países Bajos.
Una empresa en la que al menos la mitad del capital emitido participa en a empresa conjunta por al menos dos personas jurídicas sujetas al régimen de estructura.
La empresa de servicios es una grupo internacional.

También existe un régimen de estructura mitigado o debilitado para los grupos internacionales, en el cual la SB no está autorizada para nombrar o destituir a los miembros del consejo de administración. La razón de esto es que la unidad y la política dentro del grupo con una empresa estatutaria de dos niveles está rota. Esto se aplica si surge uno de los siguientes casos:

La compañía es (i) una compañía de dos niveles de la cual (ii) al menos la mitad del capital emitido está en manos de una compañía matriz (holandesa o extranjera) o una compañía dependiente y (iii) la mayoría de las grupo'Los empleados trabajan fuera de los Países Bajos.
Al menos la mitad del capital emitido de una empresa estatutaria de dos niveles está en manos de dos o más empresas bajo un empresa conjunta acuerdo (acuerdo de cooperación mutua), la mayoría de cuyos empleados dentro de su grupo trabajan fuera de los Países Bajos.
Al menos la mitad del capital emitido está en manos de una empresa matriz o su empresa dependiente en virtud de un acuerdo de colaboración mutua que es a su vez una empresa estatutaria de dos niveles.

Las consecuencias del régimen estructural

Cuando el período ha expirado, la empresa debe modificar sus estatutos de acuerdo con las disposiciones legales que rigen el sistema de juntas de dos niveles (artículos 2: 158-164 de la DCC para el NV y artículos 2: 268-2: 274 de el DCC para el BV). La empresa de dos niveles se diferencia de la empresa regular en los siguientes puntos:

La establecimiento de un consejo de supervisión (o estructura de tablero de un nivel de conformidad con el artículo 2: 164a / 274a del DCC) es obligatorio;
La SB recibirá poderes más amplios a expensas de los poderes del GMS. Por ejemplo, a la SB se le otorgarán derechos de aprobación con respecto a decisiones administrativas importantes y (bajo el régimen completo) podrá nombrar y destituir directores.
La los miembros de la SB son designados por el GMS tras la nominación de la SB, de los cuales un tercio de los miembros son designados por el comité de empresa. El nombramiento solo podrá ser rechazado por mayoría absoluta que represente al menos un tercio del capital emitido.

¿Régimen estructural objetable?

El poder de los accionistas pequeños, activistas y exclusivamente con ánimo de lucro puede verse restringido por el régimen estructural. Esto se debe a que la SB, a través de la extensión de sus poderes, puede enfocarse en una gama más amplia de intereses dentro del interés de la empresa, incluido el interés del accionista, lo que beneficia a los grupos de interés en un sentido amplio, así como a la continuidad de la empresa. Los empleados también ganan más influencia en la política de la empresa, porque el Comité de Empresa nombra un tercio de la SB.

Restricción del control de los accionistas

Sin embargo, la empresa estatutaria de dos niveles puede resultar desventajosa si surge una situación que se desvíe de la práctica del accionista a corto plazo. Esto se debe a que los grandes accionistas, que anteriormente enriquecían la empresa con su influencia y visión a largo plazo (como, por ejemplo, en las empresas familiares), están limitados en su control por el sistema de juntas de dos niveles. Esto también puede hacer que la empresa sea menos atractiva para el capital extranjero. Esto se debe a que la empresa estatutaria de dos niveles ya no puede ejercer los derechos de nombramiento y destitución, el ejercicio de mayor alcance de este control, e (incluso en el régimen mitigado) de ejercer el derecho de veto sobre importantes decisiones de gestión. . Los restantes derechos de recomendación u objeción y la posibilidad de despido en el ínterin son solo una pálida sombra de esto. Por lo tanto, la conveniencia de un sistema legal de dos niveles depende de la cultura del accionista en la empresa.

Un régimen de estructura a medida

Sin embargo, es posible hacer algunos arreglos para acomodar a los accionistas de la empresa dentro de los límites de la ley. Por ejemplo, aunque no es posible en los estatutos limitar la aprobación de decisiones administrativas importantes por parte de la SB, es posible requerir la aprobación de otra entidad corporativa (por ejemplo, el GMS) para estas decisiones también. Para ello, se aplican las normas habituales de modificación de los estatutos. Además de una desviación en los estatutos, también es posible una desviación contractual. Sin embargo, esto no es aconsejable porque no es exigible en el derecho de sociedades. Al realizar enmiendas legalmente permisibles a las reglas legales de dos niveles, es posible encontrar una manera de ingresar al régimen que se adapte a la empresa, a pesar de la aplicación obligatoria.

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