El dolor burocrático en el cuello llamado "cumplimiento"
Introducción
Con la introducción de la Ley Holandesa contra el Lavado de Dinero y el Financiamiento Antiterrorista (Wwft) y los cambios que se han realizado desde entonces, llegó una nueva era de supervisión. Como su nombre indica, el Wwft se introdujo en un intento de combatir el lavado de dinero y la financiación del terrorismo. No solo las instituciones financieras como bancos, compañías de inversión y compañías de seguros, sino también abogados, notarios, contadores y muchas otras profesiones deben asegurarse de cumplir con estas normas. Este proceso, que incluye el conjunto de pasos que deben tomarse para cumplir con estas reglas, se describe con el término general 'cumplimiento'. Si se violan las reglas del Wwft, puede seguir una multa considerable. A primera vista, el régimen del Wwft parece razonable, si no fuera por el hecho de que el Wwft se ha convertido en un verdadero dolor burocrático en el cuello, combatiendo más que el terrorismo y los lavadores de dinero: una gestión eficiente de las operaciones comerciales de uno.
Investigación del cliente
Para cumplir con el Wwft, las instituciones mencionadas tienen que llevar a cabo una investigación del cliente. Cualquier transacción inusual (prevista) debe informarse a la Unidad de Inteligencia Financiera de los Países Bajos. En caso de que el resultado de la investigación no proporcione los detalles o ideas correctas o si la investigación apunta a actividades que son ilegales o caen dentro de una categoría de alto riesgo bajo el Wwft, la institución debe rechazar sus servicios. La investigación del cliente que debe llevarse a cabo es bastante elaborada y cualquier persona que lea el Wwft se enredará en un laberinto de largas oraciones, cláusulas complicadas y referencias complejas. Y eso es solo la Ley misma. Además, la mayoría de los supervisores de Wwft emitieron su propio y complicado manual de Wwft. En última instancia, no solo la identidad de cada cliente, ya sea cualquier persona física o jurídica con la que se establezca una relación comercial o en nombre de la cual se realizará una transacción, sino también la identidad del propietario (s) beneficiario final (es) UBO), las posibles personas expuestas políticamente (PEP) y los representantes del cliente deben establecerse y verificarse posteriormente. Las definiciones legales de los términos "UBO" y "PEP" son infinitamente elaboradas, pero se reducen a lo siguiente. Como UBO calificará a cada persona física que directa o indirectamente posea más del 25% del interés (compartido) de una empresa, no siendo una empresa que cotiza en el mercado de valores. Una PEP es, en resumen, alguien que trabaja en una función pública prominente. El alcance real de la investigación del cliente dependerá de la evaluación de riesgo específica de la situación por parte de la institución. La investigación se presenta en tres sabores: la investigación estándar, la investigación simplificada y la investigación intensificada. Para establecer y verificar la identidad de todas las personas y entidades mencionadas anteriormente, se necesita o se puede necesitar una variedad de documentos, dependiendo del tipo de investigación. Una mirada a los posibles documentos requeridos da como resultado la siguiente enumeración no exhaustiva: copias de pasaportes (apostillados) u otras tarjetas de identidad, extractos de la Cámara de Comercio, estatutos, registros de accionistas y resúmenes de las estructuras de la compañía. En caso de una investigación intensificada, se pueden requerir aún más documentos, como copias de facturas de energía, acuerdos de empleo, especificaciones salariales y extractos bancarios. Los resultados antes mencionados provocan un cambio de enfoque lejos del cliente y la provisión real de servicios, una gran molestia burocrática, mayores costos, pérdida de tiempo, una posible necesidad de contratar empleados adicionales debido a esta pérdida de tiempo, la obligación de educar al personal sobre las reglas de Wwft, los clientes irritados y, sobre todo, el miedo a cometer errores, ya que, por último pero no menos importante, Wwft eligió asumir una gran responsabilidad para evaluar cada situación específica con las propias empresas trabajando con normas abiertas .
Represalias: en teoría
El incumplimiento conlleva una serie de posibles consecuencias. En primer lugar, cuando una institución no informa una transacción inusual (prevista), la institución es culpable de un delito económico según la ley (penal) holandesa. Cuando se trata de la investigación del cliente, hay ciertos requisitos. En primer lugar, la institución debe poder realizar la investigación. En segundo lugar, los empleados de la institución deben poder reconocer una transacción inusual. Si una institución no cumple con las reglas del Wwft, una de las autoridades supervisoras designadas por el Wwft puede emitir una penalidad incremental. La autoridad también puede emitir una multa administrativa, que normalmente varía entre las cantidades máximas de € 10.000 y € 4.000.000, dependiendo del tipo de delito. Sin embargo, el Wwft no es el único acto que establece multas y sanciones, ya que la Ley de Sanciones ('Sanctiewet') tampoco puede ser olvidada. La Ley de Sanciones fue adoptada para implementar sanciones internacionales. El propósito de las sanciones es remediar ciertas acciones de países, organizaciones e individuos que, por ejemplo, violan el derecho internacional o los derechos humanos. Como sanciones, uno puede pensar en embargos de armas, sanciones financieras y restricciones de viaje para ciertas personas. En este sentido, se han creado listas de sanciones en las que se muestran personas u organizaciones que (presumiblemente) están relacionadas con el terrorismo. Según la Ley de Sanciones, las instituciones financieras deben tomar medidas administrativas y de control para asegurarse de que cumplen con las reglas de sanción, en caso de que no se cometa un delito económico. También en este caso, se puede emitir una multa incremental o una multa administrativa.
¿La teoría se hace realidad?
Los informes internacionales han señalado que los Países Bajos están haciendo bastante bien en la lucha contra el terrorismo y el lavado de dinero. Entonces, ¿qué significa esto en términos de sanciones realmente impuestas en caso de incumplimiento? Hasta ahora, la mayoría de los abogados han logrado mantenerse al margen y las sanciones se configuraron en gran medida como advertencias o suspensiones (condicionales). Este también ha sido el caso de la mayoría de los notarios y contadores. Sin embargo, no todos han sido tan afortunados hasta ahora. No registrar y verificar la identidad de un UBO ya ha causado que una compañía reciba una multa de € 1,500. Un consultor fiscal recibió una multa de € 20,000, de los cuales un monto de € 10,000 fue condicional, por no informar a propósito una transacción inusual. Ya ha ocurrido que un abogado y un notario han sido removidos de su oficina. Sin embargo, estas fuertes sanciones son principalmente el resultado de una violación intencional del Wwft. Sin embargo, una multa objetivamente pequeña, una advertencia o una suspensión no significan que una sanción no se considere tan pesada. Después de todo, las sanciones pueden hacerse públicas, creando una cultura de "nombrar y avergonzar", que ciertamente no será bueno para los negocios.
Conclusión
La Wwft ha demostrado ser un conjunto de reglas indispensable pero complejo. Especialmente la investigación del cliente requiere algo de trabajo, principalmente haciendo que el enfoque se aleje del negocio real y, lo más importante, del cliente, una pérdida de tiempo y dinero y, en último lugar, clientes frustrados. Hasta ahora, las sanciones se han mantenido bajas, a pesar de la posibilidad de que estas multas alcancen alturas enormes. Sin embargo, nombrar y avergonzar también es un factor que definitivamente puede jugar un papel importante. No obstante, parece que la Wwft está alcanzando sus objetivos, aunque el camino hacia el cumplimiento está lleno de obstáculos, montañas de papeleo, represalias aterradoras y tiros de advertencia.
Finalmente
Si tiene más preguntas o comentarios después de leer este artículo, no dude en ponerse en contacto con el sr. Maxim Hodak, abogado en Law & More a través de maxim.hodak@lawandmore.nl o mr. Tom Meevis, abogado en Law & More a través de tom.meevis@lawandmore.nl o llámenos al +31 (0) 40-3690680.